Temat interpretacji
Czy przedstawiona powyżej transakcja będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?
Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r., Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r., Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 20 maja 2009 r. (data wpływu 25.05.2009 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego, dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia udziałów w spółce trzeciej w zamian za udziały własne jest prawidłowe.
UZASADNIENIE
W dniu 25 maja 2009 r. został złożony w/w wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia udziałów w spółce trzeciej w zamian za udziały własne.
W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.
Spółka zamierza nabyć część własnych udziałów w celu ich umorzenia (umorzenie dobrowolne, za wynagrodzeniem) od następujących wspólników: spółki N. B.V. z siedzibą w Holandii, spółki D. Sp. z o.o. z siedzibą w Polsce, oraz spółki M. B.V. z siedzibą w Holandii. Udziały w kapitale Spółki nie zostały / nie zostaną przez wspólników objęte w zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Po nabyciu udziały zostaną umorzone zgodnie z art. 199 Kodeksu spółek handlowych. Jako wynagrodzenie za udziały podlegające umorzeniu Spółka przeniesie na wspólników udziały w spółce zależnej E. Sp. z o.o., której Spółka jest aktualnie jedynym udziałowcem. Spółki N. B.V. oraz M B.V., utworzone według prawa holenderskiego, podlegają / będą podlegać opodatkowaniu holenderskim podatkiem dochodowym od osób prawnych. Spółki N. B.V. oraz D. Sp. z o.o. posiadają bezpośrednio nie mniej niż 10% udziałów w kapitale Spółki nieprzerwanie przez okres dwóch lat. Dwuletni okres bezpośredniego posiadania przez spółkę M. B.V. nie mniej niż 10% udziałów w kapitale Spółki upłynie po dniu uzyskania wynagrodzenia za zbycie udziałów podlegających umorzeniu na rzecz Spółki (pomimo zbycia części posiadanych udziałów spółka M. B.V. zachowa przez okres dwóch lat nieprzerwanie bezpośredni udział w kapitale Spółki w wysokości nie mniejszej niż 10%).
W związku z powyższym zadano następujące pytanie:
Czy przedstawiona powyżej transakcja będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług...
Spółka stoi na stanowisku, iż transakcja polegająca na nabyciu własnych udziałów w celu ich umorzenia w zamian za przeniesienie udziałów w spółce zależnej E. Sp. z o.o. na rzecz wspólników tytułem wynagrodzenia za umorzone udziały, oraz umorzeniu tych udziałów własnych, nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Zgodnie z art. 5 ust 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu VAT podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Natomiast, na podstawie art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również: przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej, zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji oraz świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa. Odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wtedy, gdy są dokonywane przez podmiot o statusie podatnika działającego w takim charakterze w odniesieniu do tych czynności. Zakres opodatkowania podatkiem od towarów i usług wyznacza czynnik przedmiotowy opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług oraz czynnik podmiotowy czynności muszą być wykonywane przez podatnika działającego w takim charakterze. W myśl art. 15 ust. 1 ustawy o VAT podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności. Pojęcie działalności gospodarczej zostało zdefiniowane w ust. 2 w/w artykułu obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych. Z powyższego wynika, iż nie każda czynność dokonana przez podmiot będący podatnikiem, będzie podlegać opodatkowaniu. Status bycia podatnikiem VAT nie powoduje automatycznie rozciągnięcia skutków podatkowych na całą sferę aktywności danego podmiotu. A więc, w sytuacji, gdy w zakres prowadzonej przez podmiot działalności gospodarczej nie wchodzi obrót papierami wartościowymi to czynność samej sprzedaży udziałów nie jest traktowana jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy o VAT, w związku z czym nie podlega opodatkowaniu VAT. Udział w spółce posiadającej osobowość prawną jest prawem majątkowym, które może być przedmiotem transakcji (prawo zbywalne), nie mieści się jednak ani w definicji towarów, ani usługi w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Należy zauważyć, iż w sytuacji, gdy w zakres prowadzonej przez podmiot działalności gospodarczej nie wchodzi obrót papierami wartościowymi, to czynność samego nabycia lub sprzedaży akcji czy udziałów innych spółek nie jest traktowana jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy o VAT. Są to czynności polegające na zarządzaniu własnym portfelem w celu maksymalizacji zwrotu z inwestycji. Nie można również samego nabycia czy sprzedaży udziałów finansowych w innych przedsiębiorstwach traktować jako wykorzystywanie majątku do uzyskiwania z niego dochodów w sposób częstotliwy. W zakres działalności gospodarczej prowadzonej przez Wnioskodawcę oraz wspólników, od których Wnioskodawca nabędzie udziały własne w celu ich umorzenia, nie wchodzi co do zasady obrót papierami wartościowymi, zakup i sprzedaż udziałów w spółkach dokonywany jest przez w/w podmioty poza zakresem ich zasadniczej działalności gospodarczej. Również sama czynność umorzenia nabytych udziałów nie stanowi dostawy towarów ani świadczenia usług w rozumieniu ustawy o VAT. A zatem transakcja polegająca na nabyciu własnych udziałów w celu ich umorzenia w zamian za przeniesienie udziałów w spółce zależnej E. Sp. z o.o. na rzecz wspólników tytułem wynagrodzenia za umorzone udziały, oraz umorzeniu tych udziałów własnych, nie będzie podlegała opodatkowaniu VAT. Prawidłowość powyższego stanowiska potwierdził również przykładowo Dyrektor izby Skarbowej w Poznaniu w interpretacji indywidualnej z 28 listopada 2008 r. (ILPP2/443-812/08-2/JK) czy Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy w interpretacji indywidualnej z 6 stycznia 2009 r. (ITPP1/443-919/08/AJ).
W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.
Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska wnioskodawcy.
Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego) przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym, a w przypadku interpretacji dotyczącej zdarzenia przyszłego stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.
Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach art. 47 w/w ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 w/w ustawy).
Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 w/w ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.
Referencje
ILPP2/443-812/08-2/JK, interpretacja indywidualna
IPPB2/436-188/09-2/AF, interpretacja indywidualna
IPPB3/423-281/09-4/JB, interpretacja indywidualna
ITPP1/443-919/08/AJ, interpretacja indywidualna
Wniosek ORD-IN
Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie