Temat interpretacji

Prawo do odliczenia podatku w zwiazku z zakupem nieruchomosci.

Na podstawie art. 14b ? 1 i ? 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r., poz. 613) oraz ? 6 pkt 5 rozporzadzenia Ministra Finansow z dnia 22 kwietnia 2015 r. w sprawie upowaznienia do wydawania interpretacji przepisow prawa podatkowego (Dz. U. z 2015 r., poz. 643) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie dzialajacy w imieniu Ministra Finansow stwierdza, ze stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku z dnia 29 wrzesnia 2015 r. (data wplywu 30 wrzesnia 2015 r.), o wydanie interpretacji przepisow prawa podatkowego dotyczacej podatku od towarow i uslug w zakresie prawa do odliczenia podatku w zwiazku z zakupem nieruchomosci - jest prawidlowe.

UZASADNIENIE

W dniu 30 wrzesnia 2015 r. wplynal ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczacej podatku od towarow i uslug w zakresie prawa do odliczenia podatku w zwiazku z zakupem nieruchomosci.

We wniosku przedstawiono nastepujace zdarzenie przyszle:

1. Sp. z o.o. (dalej: ?Spolka?) prowadzi dzialalnosc na rynku nieruchomosci - w szczegolnosci Spolka prowadzi centrum handlowe i wynajmuje powierzchnie uzytkowa na terenie tego centrum handlowego (dalej: ?Centrum Handlowe?). Uslugi wynajmu powierzchni swiadczone przez Spolke podlegaja opodatkowaniu
2. Jedynym udzialowcem Spolki, posiadajacym bezposrednio 100% udzialow w Spolce jest spolka N. S.a.r.l. z siedziba w Luksemburgu.
3. Spolka rozwaza dokonanie sprzedazy Centrum Handlowego, ktore obejmuje nastepujace nieruchomosci:
   1. stanowiacy odrebna nieruchomosc lokal niemieszkalny uzytkowy 1, (znajdujacy sie na drugiej kondygnacji budynku), dla ktorego Sad Rejonowy Wydzial Ksiag Wieczystych - prowadzi ksiege wieczysta, z ktorym to lokalem zwiazany jest udzial wynoszacy 955/10000 czesci w prawie uzytkowania wieczystego (zdefiniowanej ponizej) Dzialki Nr 1/12 (dalej: ?Lokal Nr 1-Pietro?);
   2. stanowiacy odrebna nieruchomosc lokal niemieszkalny uzytkowy numer 1, (znajdujacy sie na pierwszej kondygnacji budynku), dla ktorego Sad Rejonowy Wydzial Ksiag Wieczystych - prowadzi ksiege wieczysta, z ktorym to lokalem zwiazany jest udzial wynoszacy 1550/10000 czesci w prawie uzytkowania wieczystego (zdefiniowanej ponizej) Dzialki Nr 1/12 (dalej: ?Lokal Nr 1-Parter?);
   3. stanowiacy odrebna nieruchomosc lokal niemieszkalny numer 2, dla ktorego Sad Rejonowy Wydzial Ksiag Wieczystych - prowadzi ksiege wieczysta, z ktorym to lokalem zwiazany jest udzial wynoszacy 7324/10000 czesci w prawie uzytkowania wieczystego (zdefiniowanej ponizej) Dzialki Nr 1/12 (dalej: ?Lokal Nr 2?);
   4. stanowiacy odrebna nieruchomosc lokal niemieszkalny uzytkowy numer 3, dla ktorego Sad Rejonowy Wydzial Ksiag Wieczystych - prowadzi ksiege wieczysta, z ktorym to lokalem zwiazany jest udzial wynoszacy 18/10000 czesci w prawie uzytkowania wieczystego (zdefiniowanej ponizej) Dzialki Nr 1/12 (dalej: ?Lokal Nr 3?);
   5. stanowiacy odrebna nieruchomosc lokal niemieszkalny uzytkowy 4, dla ktorego Sad Rejonowy Wydzial Ksiag Wieczystych - prowadzi ksiege wieczysta, z ktorym to lokalem zwiazany jest udzial wynoszacy 153/10000 czesci w prawie uzytkowania wieczystego (zdefiniowanej ponizej) Dzialki Nr 1/12 (dalej: ?Lokal Nr 4?);
      - dalej lacznie zwane ?Lokalami?;
   6. nieruchomosc wspolna, obejmujaca dzialke gruntu (ktorej Spolka jest uzytkownikiem wieczystym) oraz czesci budynku (w ktorym znajduja sie wyodrebnione lokale stanowiace odrebny przedmiot wlasnosci) i urzadzenia nie sluzace wylacznie do uzytku wlascicieli poszczegolnych lokali, dla ktorej to nieruchomosci wspolnej Sad Rejonowy Wydzial Ksiag Wieczystych - prowadzi ksiege wieczysta (dalej ?Dzialka Nr 1/12?) jak rowniez polozone na Dzialce Nr 1/12 budynki, budowle oraz ich czesci; oraz
   7. nieruchomosc, ktorej Spolka jest wlascicielem, obejmujaca dzialke ewidencyjna oznaczona numerem 3/8, z obrebu numer 6, dla ktorej Sad Rejonowy wydzial Ksiag Wieczystych - prowadzi ksiege wieczysta (dalej: ?Dzialka Nr 3/8?), jak rowniez polozone na Dzialce Nr 3/8 budynki, budowle oraz ich czesci.
   - Dzialka Nr 1/12 i Dzialka Nr 3/8 okreslane sa dalej lacznie jako: ?Dzialki?.
4. Na Dzialce Nr 1/12 znajduja sie nastepujace budynki, budowle lub ich czesci tworzace funkcjonalnie Centrum Handlowe:
   1. budynek Centrum Handlowego (galerii handlowej z hipermarketem), na ktory skladaja sie Lokale, z ktorymi lacznie zwiazane jest 100% udzialow w prawie uzytkowania wieczystego Dzialki Nr 1/12, nabyte przez Spolke w drodze dwoch wkladow niepienieznych wniesionych do Spolki w styczniu i lutym 2010 roku;
   2. wolnostojacy pawilon handlowo-uslugowy (obiekt budowlany) wybudowany przez Spolke po 2010 roku (dalej: ?Budynek T.?);
   3. inne budynki tworzace funkcjonalnie Centrum Handlowe, to jest: pasaz handlowy z czesciami wspolnymi, budynek N., czesc 3-poziomowego parkingu naziemnego (83% budynku niemieszkalnego o powierzchni uzytkowej 19 646 m2), czesc ramp wyladunkowych, podstacja elektryczna, transformatory, generator 500kVA, pomieszczenie pompy instalacji tryskaczowej, nabyte przez Spolke w drodze dwoch wkladow niepienieznych wniesionych do Spolki w styczniu i lutym 2010 roku (dalej: ?Budynki1?);
   4. budowle tworzace funkcjonalnie Centrum Handlowe, to jest: parking naziemny, parking naziemny o nawierzchni z kostki brukowej, drogi wewnetrzne dojazdowe, ogrodzenie z siatki stalowej, zelbetowe mury oporowe, stalowe bramy wjazdowe, totem (wolnostojace tablice informacyjne), stalowy znak okreslajacy nazwe parku, oswietlenie parkingu, separator oleju i substancji ropopochodnych, przylacze wody, zbiornik instalacji tryskaczowej, linie telefoniczne, uzbrojenie terenu, przylacza kanalizacji sanitarnej i deszczowej, tablice reklamowe, inne budowle i urzadzenia infrastruktury technicznej, nabyte przez Spolke w drodze dwoch wkladow niepienieznych wniesionych do Spolki w styczniu i lutym 2010 roku, znajdujace sie na Dzialce Nr 1/12 (dalej ,Budowle1?).
   Do wyodrebnionych Lokali przypisane sa udzialy procentowe proporcjonalnie do ich powierzchni, w czesciach niewyodrebnionych Budynkowi oraz w Dzialce Nr 1/12 i w Budowlach1, przy czym podzial udzialow w czesciach wspolnych zgodny ze stanem faktycznym jest ujawniony w ksiegach wieczystych poszczegolnych Lokali.
5. Na Dzialce Nr 3/8 znajduja sie nastepujace budynki, budowle lub ich czesci tworzace funkcjonalnie Centrum Handlowe:
   1. czesci budynkow, to jest: czesc 3-poziomowego parkingu naziemnego (17% budynku niemieszkalnego o powierzchni uzytkowej 19 646 m2), oraz czesc ramp wyladunkowych, nabyte przez Spolke w drodze wkladu niepienieznego wniesionego do Spolki w styczniu 2010 roku (dalej ?Budynki2?);
   2. budowla - to jest plac manewrowy, nabyty przez Spolke w drodze wkladu niepienieznego wniesionego do Spolki w styczniu 2010 roku (dalej ?Budowla2?).
   Budynki znajdujace sie na obydwu Dzialkach (Budynki1 i Budynki2) okreslane sa dalej lacznie jako: ?Budynki?; a budowle znajdujace sie na obydwu Dzialkach (Budowle1 i Budowla2) okreslane sa dalej lacznie jako: ?Budowle?.
6. Obydwie Dzialki oraz wszystkie znajdujace sie na nich obiekty - Lokale, Budynki i Budowle (za wyjatkiem Budynku T. - wyjasnienie w punkcie 7 ponizej) zostaly nabyte przez Spolke w drodze dwoch wkladow niepienieznych (aportow) wniesionych do Spolki w styczniu i lutym 2010 roku. Przedmiotem kazdego z wkladow byla zorganizowana czesc przedsiebiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, w zwiazku z czym nabycie przedmiotowych Dzialek, Budynkow i Budowli pozostawalo poza zakresem opodatkowania VAT.
7. Natomiast Budynek T. zostal wybudowany przez Spolke i oddany do uzytkowania w lutym 2014 roku. Spolce przyslugiwalo prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w stosunku do budowy Budynku T.. Realizacja powyzszej inwestycji zostala sfinansowana ze srodkow operacyjnych Spolki oraz pozyczek udzielonych przez spolki powiazane ze Spolka.
8. Od momentu nabycia lub wybudowania przez Spolke, wszystkie obiekty usytuowane na obydwu Dzialkach wymienione w pkt 4-5 powyzej i tworzace Centrum Handlowe byly przez Spolke wynajmowane na rzecz podmiotow trzecich. Spolka wystawiala faktury VAT z tytulu wynajmu i odprowadzala podatek VAT nalezny z tego tytulu, przy czym:
   1. wszystkie Lokale, Budynki i Budowle byly przez Spolke wynajmowane odpowiednio od stycznia i lutego 2010 roku (w zaleznosci od daty nabycia danego skladnika przez Spolke), przy czym w tym okresie niektore z umow najmu byly rozwiazywane i zastepowane innymi umowami w ramach normalnej dzialalnosci operacyjnej Spolki;
   2. Budynek T. jest wynajmowany przez Spolke nieprzerwanie od lutego 2014 roku.
9. W zwiazku z prowadzeniem przez Spolke dzialalnosci polegajacej na prowadzeniu Centrum Handlowego i wynajmowaniu powierzchni w tym Centrum na rzecz podmiotow trzecich, Spolka zawarla w szczegolnosci nastepujace umowy:
   1. umowe o zarzadzanie nieruchomoscia z dnia 20 grudnia 2010 roku (wraz z pozniejszymi aneksami), na podstawie ktorej A. sp. z o.o. zobowiazal sie m.in. do wykonywania czynnosci zarzadu nieruchomoscia stanowiaca Dzialke Nr 1/12 i polozone na niej Lokale (dalej: ?Umowa o Zarzad?),
   2. umowy najmu powierzchni w Centrum Handlowym,
   3. umowy na dostawy energii elektrycznej, wody, ogrzewania lub wywoz smieci, dotyczace nieruchomosci Centrum Handlowego lub poszczegolnych najemcow powierzchni w tym Centrum (dalej:? Umowy na Media?),
   4. umowy serwisowe, tj. wszelkie umowy inne niz umowa o zarzadzanie nieruchomoscia i Umowy na Media, w przedmiocie swiadczenia uslug wymaganych na podstawie umow najmu zawartych przez Spolke z najemcami lub niezbednych do eksploatacji i utrzymania nieruchomosci Centrum Handlowego (dalej: ?Umowy Serwisowe?),
   5. umowy kredytowe oraz umowy pozyczek, na podstawie ktorych Spolka finansuje swa dzialalnosc,
   6. umowy o prowadzenie rachunkow bankowych Spolki,
   7. umowe o sprawowanie nadzoru nad pracami z dnia 20 kwietnia 2015 roku, na podstawie ktorej A. sp. z o.o. zobowiazal sie m.in. do sprawowania nadzoru nad pracami remontowo-modemizacyjnymi na nieruchomosci (dalej: ?Umowa o Nadzor?),
   8. h) umowe posrednictwa w wynajmie z dnia 20 grudnia 2010 roku, na podstawie ktorej A. sp. z o.o. zobowiazal sie, po uprzednim zleceniu, do wyszukania i przedstawienia ofert najmu lokali znajdujacych sie na terenie nieruchomosci (dalej: ?Umowa Posrednictwa?).
10. Spolka zamierza sprzedac okreslone skladniki majatkowe (dalej: ?Transakcja?) na rzecz Sp. z o.o. (dalej ?Nabywca?). W ramach Transakcji Spolka przeniesie na Nabywce nastepujace, wybrane nieruchomosci (dalej: ?Przenoszone Nieruchomosci?):
    1. prawo uzytkowania wieczystego Dzialki Nr 1/12 oraz wszelkie znajdujace sie na tej dzialce obiekty - Lokale, Budynki i Budowle oraz Budynek T.;
    2. prawo wlasnosci Dzialki Nr 3/8 oraz wszelkie znajdujace sie na tej dzialce obiekty - Budynki i Budowle.
11. Jednoczesnie, w ramach planowanej Transakcji Spolka zbedzie na rzecz Nabywcy nastepujace, wybrane przez Nabywce, skladniki scisle zwiazane z Przenoszonymi Nieruchomosciami:
    1. ruchomosci, stanowiace przynaleznosci zwiazane z Przenoszonymi Nieruchomosciami,
    2. gwarancje budowlane, stanowiace prawa Spolki w stosunku do wykonawcow umow budowlanych z tytulu rekojmi ustawowej lub gwarancji wraz z zabezpieczeniami ustanowionymi przez wykonawcow na zabezpieczenie prac budowlanych wykonanych na nieruchomosciach Centrum Handlowego,
    3. prawa do wlasnosci intelektualnej, na ktore skladaja sie: prawa autorskie do dokumentacji, na podstawie ktorej zostaly wybudowane Lokale, Budynki, Budowle oraz Budynek T., nazwy domen internetowych oraz inne prawa wlasnosci intelektualnej scisle zwiazane z Przenoszonymi Nieruchomosciami;
    Skladniki majatkowe wymienione w pkt 10 i beda stanowic ?Przedmiot Transakcji?.
12. Dodatkowo, w zwiazku z dokonaniem Transakcji, na mocy art. 678 ? 1 Kodeksu cywilnego, Nabywca ?automatycznie? wstapi we wszelkie prawa i obowiazki wynikajace z umow najmu zawartych przez Spolke z najemcami powierzchni Przenoszonych Nieruchomosci (na Nabywce zostana rowniez przeniesione zwiazane z tymi umowami zabezpieczenia w postaci m.in. praw z gwarancji bankowych, praw z depozytow, blokad na rachunkach bankowych oraz kaucji gwarancyjnych).
13. Do wydania Nabywcy Przedmiotu Transakcji dojdzie w dniu dokonania Transakcji (zawarcia umowy sprzedazy pomiedzy Spolka a Nabywca).
14. W ramach Transakcji, Nabywca nie przejmie zadnych innych skladnikow majatkowych/aktywow Spolki niz te opisane w punktach 10-12 powyzej. W szczegolnosci, z przedmiotu Transakcji zostana wylaczone nastepujace skladniki:
    1. prawa i obowiazki z Umowy o Zarzad;
    2. prawa i obowiazki z Umow Serwisowych oraz Umow na Media;
    3. prawa i obowiazki wynikajace z umow kredytowych oraz umow pozyczek;
    4. prawa i obowiazki wynikajace z Umowy o Nadzor;
    5. prawa i obowiazki wynikajace z Umowy Posrednictwa;
    6. prawa i obowiazki z umow o prowadzenie rachunkow bankowych Spolki;
    7. srodki pieniezne zgromadzone na rachunkach bankowych Spolki;
    8. ksiegi i dokumenty zwiazane z dzialalnoscia gospodarcza Spolki.
15. Spolka nie zatrudnia pracownikow (zatem w ramach Transakcji nie dojdzie do przejscia pracownikow, zakladu pracy, ani czesci zakladu pracy Spolki na Nabywce).
16. Nabywca bedzie musial wykonac szereg czynnosci w celu wykorzystania nabytych w ramach Transakcji skladnikow do prowadzenia dzialalnosci gospodarczej. W szczegolnosci Nabywca:
    1. zapewni niezbedne do prowadzenia dzialalnosci srodki pieniezne i zrodla finansowania;
    2. zawrze niezbedne umowy na dostawe mediow do wszystkich nabytych nieruchomosci;
    3. zapewni kompleksowa obsluge administracyjna, prawna i finansowa, bez ktorej prowadzenie dzialalnosci nie byloby mozliwe (wykorzystujac zatrudnionych przez siebie pracownikow posiadajacych wymagane kwalifikacje lub zawierajac odrebne umowy z podmiotami swiadczacym takie uslugi);
    4. zawrze umowy niezbedne do ubezpieczenia i utrzymania nabytych nieruchomosci w nalezytym stanie.
17. W zwiazku z Transakcja Nabywca wyplaci Spolce wynagrodzenie z tytulu nabycia skladnikow majatkowych bedacych przedmiotem Transakcji (dalej: ?Wynagrodzenie?).
18. Intencja Spolki jest zbycie na rzecz Nabywcy jedynie wybranych nieruchomosci i zwiazanych z nimi skladnikow majatkowych (nie zbywajac wszystkich skladnikow niezbednych do prowadzenia dzialalnosci gospodarczej w oparciu o te nieruchomosci).
19. Przedmiot Transakcji nie jest, ani na moment Transakcji nie bedzie, w zaden sposob organizacyjnie wyodrebniony, w szczegolnosci jako dzial, wydzial, oddzial, w strukturze organizacyjnej Spolki. Przedmiot Transakcji nie jest, ani na moment Transakcji nie bedzie, rowniez wyodrebniony finansowo w ksiegach rachunkowych Spolki, w szczegolnosci Spolka nie sporzadza rachunku zyskow i strat oraz bilansu dla Przedmiotu Transakcji.
20. W odniesieniu do wszystkich bedacych przedmiotem Transakcji Lokali, Budynkow, Budowli oraz Budynku T., od dnia nabycia poszczegolnych Lokali, Budynkow i Budowli oraz od dnia wybudowania Budynku T. do dnia ich planowanego zbycia, wydatki Spolki na ich ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, wyniosa mniej niz 30% ich wartosci poczatkowej.
21. Zarowno Spolka jak i Nabywca beda na moment Transakcji zarejestrowanymi czynnymi podatnikami VAT.
22. W stosunku do zbycia Lokali, Budynkow i Budowli (w stosunku do ktorych wydatki na ich ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, wyniosa mniej niz 30% ich wartosci poczatkowej), zarowno Spolka, jak i Nabywca najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Lokali, Budynkow i Budowli.
23. Nabywca bedzie wykorzystywal Przedmiot Transakcji do prowadzenia dzialalnosci opodatkowanej podatkiem VAT (Nabywca bedzie prowadzil w nabytych nieruchomosciach centrum handlowe wynajmujac znajdujace sie w nim powierzchnie osobom trzecim).

W przyszlosci Nabywca nie wyklucza sprzedazy Przedmiotu Transakcji nabytego w ramach Transakcji.

W zwiazku z powyzszym opisem zadano nastepujace pytania:

1. Czy prawidlowe jest stanowisko Nabywcy, ze Przedmiot Transakcji nie bedzie stanowil przedsiebiorstwa ani zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT i tym samym Transakcja bedzie podlegala opodatkowaniu podatkiem VAT, i w konsekwencji nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT (w zakresie, w jakim przepis ten wylacza prawo do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura nie podlega opodatkowaniu)...
2. Czy prawidlowe jest stanowisko Nabywcy, ze Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Lokali, Budynkow i Budowli w ramach Transakcji w zakresie, w jakim te obiekty beda wykorzystywane przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT, jesli w stosunku do zbycia Lokali, Budynkow i Budowli, zarowno Spolka, jak i Nabywca najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Lokali, Budynkow i Budowli...
3. Czy prawidlowe jest stanowisko Nabywcy, ze jezeli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres krotszy niz 2 lata, to Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Budynku T. w ramach Transakcji w zakresie, w jakim obiekt ten bedzie wykorzystywany przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT...
4. Czy prawidlowe jest stanowisko Nabywcy, ze Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Budynku T. w ramach Transakcji w zakresie, w jakim obiekt ten bedzie wykorzystywany przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT, jesli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres 2 lat lub dluzszy, a w stosunku do zbycia Budynku T., zarowno Spolka, jak i Nabywca najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Budynku T....

Zdaniem Wnioskodawcy:

Pytanie nr 1

Zdaniem Nabywcy, Przedmiot Transakcji nie bedzie stanowil przedsiebiorstwa ani zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT i tym samym Transakcja bedzie podlegala opodatkowaniu podatkiem VAT, i w konsekwencji nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT (w zakresie, w jakim przepis ten wylacza prawo do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura nie podlega opodatkowaniu).

1. Obowiazujace przepisy VAT

Zgodnie z ustawa o VAT:

1. Opodatkowaniu podatkiem VAT podlega m.in. odplatna dostawa towarow i odplatne swiadczenie uslug na terytorium kraju (art. 5 ust. 1 pkt 1).
2. Przepisow tej ustawy nie stosuje sie miedzy innymi do transakcji zbycia przedsiebiorstwa lub zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa (art. 6 pkt 1).
3. Nie stanowia podstawy do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku (art. 88 ust. 3a pkt 2).

1. Niemoznosc uznania Przedmiotu Transakcji za przedsiebiorstwo dla celow podatku VAT

Ustawa o VAT nie zawiera definicji przedsiebiorstwa. Zgodnie z jednolita praktyka organow podatkowych i sadow administracyjnych, w celu nadania znaczenia temu pojeciu stosuje sie definicje zawarta w art. 55(1) ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. kodeks cywilny (Dz. U. Z 1964 r., nr 16, poz. 93 ze zm.; dalej: ?KC?), zgodnie z ktora przedsiebiorstwo jest zorganizowanym zespolem skladnikow niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia dzialalnosci gospodarczej. Obejmuje ono w szczegolnosci:

1. oznaczenie indywidualizujace przedsiebiorstwo lub jego wyodrebnione czesci (nazwa przedsiebiorstwa);
2. wlasnosc nieruchomosci lub ruchomosci, w tym urzadzen, materialow, towarow i wyrobow, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomosci lub ruchomosci;
3. prawa wynikajace z umow najmu i dzierzawy nieruchomosci lub ruchomosci oraz prawa do korzystania z nieruchomosci lub ruchomosci wynikajace z innych stosunkow prawnych;
4. wierzytelnosci, prawa z papierow wartosciowych i srodki pieniezne;
5. koncesje; licencje i zezwolenia;
6. patenty i inne prawa wlasnosci przemyslowej;
7. majatkowe prawa autorskie i majatkowe prawa pokrewne;
8. tajemnice przedsiebiorstwa;
9. ksiegi i dokumenty zwiazane z prowadzeniem dzialalnosci gospodarczej.

Zgodnie z przedstawionym opisem zdarzenia przyszlego:

1. Intencja Spolki jest zbycie na rzecz Nabywcy jedynie wybranych nieruchomosci i zwiazanych z nimi skladnikow majatkowych (nie zbywajac wszystkich skladnikow niezbednych do prowadzenia dzialalnosci gospodarczej w oparciu o te nieruchomosci).
2. W szczegolnosci, z Przedmiotu Transakcji zostana wylaczone nastepujace skladniki wchodzace w sklad przedsiebiorstwa:
   1. prawa i obowiazki z Umowy o Zarzad;
   2. prawa i obowiazki z Umow Serwisowych oraz Umow na Media;
   3. prawa i obowiazki wynikajace z umow kredytowych oraz umow pozyczek;
   4. prawa i obowiazki wynikajace z Umowy o Nadzor;
   5. prawa i obowiazki wynikajace z Umowy Posrednictwa;
   6. prawa i obowiazki z umow o prowadzenie rachunkow bankowych Spolki;
   7. srodki pieniezne zgromadzone na rachunkach bankowych Spolki;
   8. ksiegi i dokumenty zwiazane z dzialalnoscia gospodarcza Spolki.
3. Spolka nie zatrudnia pracownikow (zatem w ramach Transakcji nie dojdzie do przejscia pracownikow, zakladu pracy, ani czesci zakladu pracy Spolki na Nabywce).
4. Nabywca bedzie musial wykonac szereg czynnosci w celu wykorzystania nabytych w ramach Transakcji skladnikow do prowadzenia dzialalnosci gospodarczej. W szczegolnosci Nabywca:
   1. zapewni niezbedne do prowadzenia dzialalnosci srodki pieniezne i zrodla finansowania;
   2. zawrze niezbedne umowy na dostawe mediow do wszystkich nabytych nieruchomosci;
   3. zapewni kompleksowa obsluge administracyjna, prawna i finansowa, bez ktorej prowadzenie dzialalnosci nie byloby mozliwe (wykorzystujac zatrudnionych przez siebie pracownikow posiadajacych wymagane kwalifikacje lub zawierajac odrebne umowy z podmiotami swiadczacym takie uslugi);
   4. zawrze umowy niezbedne do ubezpieczenia i utrzymania nabytych nieruchomosci w nalezytym stanie.

W konsekwencji, zdaniem Nabywcy, w analizowanej sytuacji, skoro:

1. z Transakcji wylaczone zostana istotne elementy wchodzace w sklad przedsiebiorstwa Spolki;
2. intencja Spolki jest zbycie na rzecz Nabywcy jedynie wybranych nieruchomosci i zwiazanych z nimi skladnikow majatkowych (nie zbywajac wszystkich skladnikow niezbednych do prowadzenia dzialalnosci gospodarczej w oparciu o te nieruchomosci);
3. w oparciu wylacznie o skladniki tworzace Przedmiot Transakcji, Nabywca nie bedzie w stanie samodzielne realizowac zadan w formie niezaleznego przedsiebiorstwa; w celu realizacji tych zadan Nabywca bedzie musial wykonac szereg czynnosci - w szczegolnosci zapewnic niezbedne srodki pieniezne, zatrudnic pracownikow zarzadzajacych przedmiotem najmu (obslugujacych umowy najmu dotyczace nabytych nieruchomosci) lub zawrzec odrebne umowy o zarzadzanie przedmiotem najmu z podmiotem swiadczacym takie uslugi oraz umowy niezbedne do ubezpieczenia i utrzymania nabytych nieruchomosci w nalezytym stanie; nie jest mozliwe bowiem prowadzenie dzialalnosci gospodarczej polegajacej na wynajmie powierzchni Centrum Handlowego bez - miedzy innymi - pracownikow obslugujacych najem tej powierzchni badz tez zawartej umowy o zarzadzanie przedmiotem najmu, bez zapewnienia ciaglej dostawy wszystkich niezbednych mediow, bez zapewnienia srodkow finansowych i zrodel finansowania, bez ?zaplecza? administracyjno-ksiegowego, bez rachunkow bankowych;

- to nalezy uznac, ze Przedmiot Transakcji nie bedzie stanowil przedsiebiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT.

1. Niemoznosc uznania przedmiotu Transakcji za zorganizowana czesc przedsiebiorstwa dla celow podatku VAT

1. Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT przez zorganizowana czesc przedsiebiorstwa rozumie sie organizacyjnie i finansowo wyodrebniony w istniejacym przedsiebiorstwie zespol skladnikow materialnych i niematerialnych, w tym zobowiazania, przeznaczonych do realizacji okreslonych zadan gospodarczych, ktory zarazem moglby stanowic niezalezne przedsiebiorstwo samodzielnie realizujace te zadania.
2. Z powyzszej definicji wynika, iz status zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa mozna przypisac tylko takiej czesci mienia przedsiebiorstwa, ktora spelnia lacznie nastepujace warunki:
   1. stanowi zespol skladnikow materialnych i niematerialnych (w tym zobowiazan);
   2. jest organizacyjnie wyodrebniona w istniejacym przedsiebiorstwie;
   3. jest finansowo wyodrebniona w istniejacym przedsiebiorstwie;
   4. jest przeznaczona do realizacji okreslonych zadan gospodarczych (jest wyodrebniona funkcjonalnie);
   5. moglaby stanowic niezalezne przedsiebiorstwo samodzielnie realizujace te zadania gospodarcze.

Zdaniem Nabywcy, Przedmiot Transakcji nie spelni wszystkich przeslanek koniecznych do uznania przedmiotu Transakcji za zorganizowane czesci przedsiebiorstwa na gruncie ustawy o VAT, co wynika z ponizszych przeslanek:

1. Brak zdolnosci Przedmiotu Transakcji do funkcjonowania jako niezalezne przedsiebiorstwo

Podstawowa cecha definiujaca zorganizowana czesc przedsiebiorstwa jest zdolnosc do bycia niezaleznym przedsiebiorstwem samodzielnie realizujacym okreslone zadania gospodarcze. W zakresie tej przeslanki uznaje sie (zgodnie z praktyka stosowania prawa, potwierdzona dostepnymi interpretacjami organow podatkowych i orzeczeniami sadow administracyjnych), iz czesc mienia przedsiebiorstwa moze byc uznana za jego zorganizowana czesc, gdy posiada potencjalna zdolnosc do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy.

W ocenie Nabywcy, opisane we wniosku skladniki majatkowe tworzace Przedmiot Transakcji nie beda mogly stanowic niezaleznego przedsiebiorstwa na moment ich nabycia przez Nabywce. Za takim stanowiskiem przemawiaja nastepujace przeslanki:

1. z Transakcji wylaczone zostana istotne elementy wchodzace w sklad przedsiebiorstwa Spolki;
2. intencja Spolki jest zbycie na rzecz Nabywcy jedynie wybranych nieruchomosci i zwiazanych z nimi skladnikow majatkowych (nie zbywajac wszystkich skladnikow niezbednych do prowadzenia dzialalnosci gospodarczej w oparciu o te nieruchomosci);
3. w oparciu wylacznie o skladniki tworzace Przedmiot Transakcji, Nabywca nie bedzie w stanie samodzielne realizowac zadan w formie niezaleznego przedsiebiorstwa; w celu realizacji tych zadan Nabywca bedzie musial wykonac szereg czynnosci - w szczegolnosci zapewnic niezbedne srodki pieniezne, zatrudnic pracownikow zarzadzajacych przedmiotem najmu (obslugujacych umowy najmu dotyczace nabytych nieruchomosci) lub zawrzec odrebne umowy o zarzadzanie przedmiotem najmu z podmiotem swiadczacym takie uslugi oraz umowy niezbedne do ubezpieczenia i utrzymania nabytych nieruchomosci w nalezytym stanie; nie jest mozliwe bowiem prowadzenie dzialalnosci gospodarczej polegajacej na wynajmie powierzchni Centrum Handlowego bez - miedzy innymi - pracownikow obslugujacych najem tej powierzchni badz tez zawartej umowy o zarzadzanie przedmiotem najmu, bez zapewnienia ciaglej dostawy wszystkich niezbednych mediow, bez zapewnienia srodkow finansowych i zrodel finansowania, bez ?zaplecza? administracyjno-ksiegowego, bez rachunkow bankowych.

W konsekwencji, w momencie dokonania Transakcji, nie bedzie mozliwe samodzielne prowadzenie dzialalnosci gospodarczej wylacznie w oparciu o skladniki majatkowe stanowiace Przedmiot Transakcji.

W rezultacie, skladniki majatkowe stanowiace Przedmiot Transakcji, ktore Nabywca nabedzie, nie beda posiadaly zdolnosci do funkcjonowania jako niezalezne przedsiebiorstwo w rozumieniu ustawy o VAT.

1. Brak wyodrebnienia organizacyjnego i finansowego Przedmiotu Transakcji w przedsiebiorstwie Spolki

Zgodnie z analizowanym zdarzeniem przyszlym:

1. Przedmiot Transakcji nie jest, ani na moment Transakcji nie bedzie organizacyjnie wyodrebniony, w szczegolnosci jako dzial, wydzial, oddzial, w strukturze organizacyjnej Spolki.
2. Przedmiot Transakcji nie jest, ani na moment Transakcji nie bedzie, rowniez wyodrebniony finansowo w ksiegach rachunkowych Spolki, w szczegolnosci Spolka nie sporzadza rachunku zyskow i strat oraz bilansu dla Przedmiotu Transakcji.

W konsekwencji, zdaniem Nabywcy, opisany we wniosku Przedmiot Transakcji nie bedzie wyodrebniony organizacyjnie ani finansowo w rozumieniu ustawy o VAT, w strukturze przedsiebiorstwa Spolki na moment ich nabycia przez Nabywce.

1. Wylaczenie istotnych zobowiazan z tytulu pozyczek / kredytow zwiazanych z finansowaniem inwestycji

Zgodnie z analizowanym zdarzeniem przyszlym, z Przedmiotu Transakcji wylaczone zostana istotne zobowiazania Spolki zwiazane ze zbywanymi Przenoszonymi Nieruchomosciami - zobowiazania wynikajace z umow kredytowych oraz umow pozyczek.

W konsekwencji, skoro na moment dokonania analizowanej Transakcji Przedmiot Transakcji nie spelni wszystkich przeslanek warunkujacych uznanie go za zorganizowana czesc przedsiebiorstwa, w szczegolnosci:

1. nie bedzie w stanie funkcjonowac jako niezalezne przedsiebiorstwo;
2. nie zostanie wyodrebnione finansowo i organizacyjnie w strukturze przedsiebiorstwa Spolki;
3. z Przedmiotu Transakcji zostanie wylaczona czesc zobowiazan zwiazanych z Przedmiotem Transakcji;

- to nalezy uznac, ze nie bedzie on stanowic zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa na gruncie ustawy o VAT.

1. Podsumowanie

W konsekwencji, zgodnie z argumentacja przedstawiona w punktach B-C powyzej, zdaniem Nabywcy Przedmiot Transakcji nie bedzie stanowil przedsiebiorstwa ani zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT i tym samym Transakcja bedzie podlegala opodatkowaniu podatkiem VAT.

W konsekwencji, w analizowanej sytuacji nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT w zakresie, w jakim przepis ten wylacza prawo do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura nie podlega opodatkowaniu.

W konsekwencji, zdaniem Nabywcy. Przedmiot Transakcji nie bedzie stanowil przedsiebiorstwa ani zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT i tym samym Transakcja bedzie podlegala opodatkowaniu podatkiem VAT i w konsekwencji nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT (w zakresie, w jakim przepis ten wylacza prawo do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura nie podlega opodatkowaniu).

Powyzsze stanowisko Nabywcy znajduje rowniez calkowite potwierdzenie w swietle istniejacej praktyki organow podatkowych, w szczegolnosci:

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 11 czerwca 2015, znak IPPP3/4512-415/15-2/WH, w ktorej organ podatkowy - odstepujac od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska podatnika - uznal za prawidlowe w pelnym zakresie stanowisko, zgodnie z ktorym: ,Nie jest zatem wystarczajace aby zbywane skladniki majatkowe utworzyly przedsiebiorstwo u nabywcy. Zbywane skladniki majatkowe musza stanowic zorganizowana czesc przedsiebiorstwa u Zbywcy. Z uwagi na fakt, ze Zbywca nie wyodrebnil (ani nie wyodrebni przed dokonaniem zbycia) w zaden sposob w ramach prowadzonej dzialalnosci zespolu skladnikow materialnych i niematerialnych, w tym zobowiazan, przeznaczonych do realizacji ich zadan gospodarczych, zbywane skladniki majatkowe nie beda stanowic zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa. Ponadto, dopiero zawarcie stosownych umow z uslugodawcami zewnetrznymi (w tym na zarzadzanie Nieruchomoscia) poprzedzone nabyciem Nieruchomosci od Zbywcy pozwoli Spolce na prowadzenie dzialalnosci gospodarczej z wykorzystaniem omawianych aktywow. (...) Spolka zamierza nabyc skladniki majatkowe, obejmujace przede wszystkim Nieruchomosc. Nie planuje natomiast nabyc szeregu elementow skladajacych sie na przedsiebiorstwo takich jak m.in.: wierzytelnosci (z wyjatkiem tych wynikajacych z zawartych umow najmu), srodki pieniezne i rachunki bankowe, tajemnice zwiazane z prowadzeniem przedsiebiorstwa, ksiegi rachunkowe Zbywcy. (...) Ponadto, na podstawie przepisu art. 678 KC, Spolka wstapi w stosunek najmu na miejsce Zbywcy w odniesieniu do umow najmu, ktorych strona jest Zbywca, a ktore zwiazane sa z Budynkami bedacym przedmiotem sprzedazy. Tak wiec, przeniesienie praw wynikajacych z umow najmu dokonuje sie z mocy samego prawa, niezalezenie od woli Zbywcy. Nie podlegaja jednak zbyciu zobowiazania Zbywcy niezwiazane z umowami najmu. W zwiazku z powyzszym, w zdarzeniu przyszlym wraz ze zbyciem Nieruchomosci na Spolke nie przejda elementy przedsiebiorstwa wymienione w art. 55 KC. Reasumujac, w swietle przedstawionego przez Spolke opisu zdarzenia przyszlego nalezy stwierdzic, iz skladniki majatku Zbywcy bedace przedmiotem planowanej Transakcji, nie beda posiadaly na dzien sprzedazy cech wymienionych w art. 2 pkt 27e ustawy o YAT oraz w art. 55 KC i, tym samym, nie mieszcza sie w pojeciu zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa czy tez przedsiebiorstwa.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 11 czerwca 2015, znak IPPP1/4512-487/15-2/KR, zgodnie z ktora: ?Obecnie Spolka zamierza przeniesc wlasnosc Nieruchomosci wraz z towarzyszacymi elementami na Nabywce. W chwili przeprowadzenia transakcji kazda ze stron bedzie zarejestrowana jako podatnik YAT czynny. Na skutek sprzedazy nabywca wstapi w stosunki najmu dotyczace powierzchni w budynku, ktory jest czescia skladowa nieruchomosci, w zwiazku z tym prawa i obowiazki wynikajace z ww. umow najmu przejda na nabywce z mocy prawa, niezaleznie od woli stron transakcji. W ramach wspomnianej transakcji dojdzie do przeniesienia zwiazanych z nieruchomoscia praw autorskich do projektow, prawa do znaku pod jakim funkcjonuje budynek, praw z gwarancji bankowych dostarczonych przez najemcow oraz prawnej i technicznej dokumentacji. (...) Jak wskazal Wnioskodawca w ramach transakcji nie bedzie przenosic na nabywce zobowiazan kredytowych, srodkow pienieznych, naleznosci spolki, tajemnic przedsiebiorstwa, ksiag rachunkowych a takze know-how i wlasnej firmy. Ponadto, na nabywce nie zostana przeniesione rowniez zawarte przez Wnioskodawce umowy o swiadczenie uslug w zakresie zarzadzania nieruchomoscia, umowy ksiegowe i doradcze. Wnioskodawca wskazal rowniez, ze nieruchomosc bedaca przedmiotem transakcji nie jest wyodrebniona organizacyjnie w strukturze Spolki a w ramach sprzedazy nie nastapi przejscie pracownikow w ramach tzw. przejscia zakladu pracy. Ze wzgledu na przedstawione okolicznosci sprawy art. 6 pkt 1 nie znajdzie zastosowania - sprzedaz nieruchomosci nie bedzie czynnoscia wylaczona z opodatkowania podatkiem od towarow i uslug.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 10 czerwca 2015, znak IPPP2/4512-256/15-2/MT, zgodnie z ktora: ?(...) transakcja dostawy czesci lub calosci zapasow magazynowych, srodkow trwalych zwiazanych z prowadzeniem Sklepow ... oraz praw z umow najmu w zakresie wybranych lokalizacji ww. sklepow nie bedzie sprzedaza przedsiebiorstwa ani zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa. Nie dojdzie wiec do zastosowania wylaczenia spod przedmiotowego zakresu opodatkowania VAT przewidzianego w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT Nalezy stwierdzic, ze przedmiot planowanej transakcji nie wyczerpuje przytoczonej wyzej definicji przedsiebiorstwa. W szczegolnosci, transakcji nie bedzie towarzyszyl transfer szeregu kluczowych skladnikow, wchodzacych w sklad definicji i determinujacych funkcjonowanie przedsiebiorstwa Wnioskodawcy. W ramach przedmiotowej transakcji Spolka Zalezna nabedzie jedynie niektore aktywa wymienione w opisie zdarzenia przyszlego. W konsekwencji, po dacie przedmiotowej transakcji w rekach Wnioskodawcy pozostanie szereg aktywow oraz dokumentow zwiazanych z prowadzeniem dzialalnosci gospodarczej nalezacych obecnie do jego przedsiebiorstwa. Zatem przedmiot transakcji nie bedzie umozliwial dalszego samodzielnego prowadzenia dzialalnosci gospodarczej. Dla prowadzenia takiej dzialalnosci niezbedne jest uzupelnienie przedmiotu transakcji o szereg dodatkowych elementow. W szczegolnosci trudno sobie wyobrazic funkcjonowanie dzialalnosci gospodarczej bez szeregu umow, ktore nie zostana przeniesione przez Spolke na Spolke Zalezna. Zbycie Przedmiotu Transakcji nie bedzie rowniez stanowic zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa ze wzgledu na niespelnienie przeslanek zawartych w art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarow i uslug.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Katowicach z dnia 17 kwietnia 2015, znak IBPP3/4512- 112/15/MN, zgodnie z ktora: ?Wnioskodawca, jak wskazano we wniosku, nie prowadzi analityki finansowo-ksiegowej pozwalajacej na przyporzadkowanie dzialalnosci zwiazanej ze zbywanymi Nieruchomosciami przychodow, kosztow, zobowiazan i naleznosci odrebnie od innych pozycji. Nie sa rowniez prowadzone oddzielne rachunki bankowe przeznaczone do rozliczen zwiazanych z dzialalnoscia zwiazana z Nieruchomosciami. Tym samym w Spolce nie sa prowadzone odrebne ewidencje zdarzen gospodarczych pozwalajace na przyporzadkowanie wszystkim czy tez poszczegolnym nieruchomosciom przychodow, kosztow, naleznosci i zobowiazan. Ponadto brak jest rowniez w Spolce wydzielenia odrebnych dzialow, wydzialow, departamentow czy tez innych jednostek organizacyjnych zwiazanych ze zbywanymi Nieruchomosciami. W wyniku planowanej transakcji Nabywca nabedzie zatem Nieruchomosci. Nie nabedzie on jednak calosci majatku Spolki zwiazanego z dzialalnoscia gospodarcza prowadzona przy wykorzystaniu tych nieruchomosci (w tym pozostalych nieruchomosci stanowiacych wlasnosc Spolki). (...) Tym samym, zbywane skladniki majatku (zarowno poszczegolne zbywane Nieruchomosci, jak i wszystkie zbywane Nieruchomosci) nie stanowia zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa, gdyz przedmiot transakcji nie spelnia ustawowych przeslanek zawartych w definicji tego pojecia, tj. nie stanowi masy majatkowej wydzielonej finansowo, organizacyjnie i funkcjonalnie, ktora umozliwilaby funkcjonowanie jako oddzielne przedsiebiorstwo.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 29 stycznia 2015, znak IPPP3/443-1185/14-2/ISZ, zgodnie z ktora: spolka zamierza zbyc Nieruchomosc, tj. prawo wieczystego uzytkowania dzialek gruntu o numerach 5 oraz 6/1 polozonych we Wroclawiu wraz ze zlokalizowanym na powyzszych dzialkach budynkiem centrum handlowego o nazwie ?P." (okreslany dalej jako ?Budynek") oraz pozostala infrastruktura towarzyszaca w postaci budowli i instalacji (obejmujaca m.in, drogi dojazdowe i pozarowe, chodniki, parking, plac dostaw, oswietlenie zewnetrzne, ogrodzenie, instalacje sanitarne, siec gazowa, energetyczna i teletechniczna. (...) Zbywana Nieruchomosc nie stanowi przedsiebiorstwa w rozumieniu art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny, gdyz w wyniku transakcji Nabywca nie nabedzie calego szeregu praw, obowiazkow, zobowiazan i naleznosci z umow, ktore byly i sa zwiazane z prawidlowym funkcjonowaniem Nieruchomosci. Przedmiotem Transakcji miedzy Zbywca i Nabywca nie beda: zobowiazania inwestycyjne z tytulu zaciagnietego kredytu zwiazanego z przedmiotowa Nieruchomoscia, srodki pieniezne Zbywcy zgromadzone w kasie i na rachunkach bankowych z zastrzezeniem zabezpieczen zlozonych przez najemcow na podstawie umow najmu, prawa i obowiazki wynikajace z umowy rachunkow bankowych Zbywcy (w tym rachunkow bankowych, za posrednictwem ktorych Zbywca dokonuje rozliczen z najemcami), prawa i obowiazki wynikajace z umow w zakresie zarzadzania Nieruchomoscia, ochrony ubezpieczeniowej Nieruchomosci, dostawy mediow do Nieruchomosci, a takze obslugi serwisowej Nieruchomosci (zwiazane z funkcjonowaniem i obsluga budynku, np. sprzatanie, ochrona), umowy i dokumenty zwiazane z prowadzeniem przedsiebiorstwa w zakresie obslugi administracyjnej i prawnej Zbywcy (Nabywcy zostanie przekazana jedynie dokumentacja techniczna i prawna zwiazana z Nieruchomoscia oraz jej wynajmem, wspomniana powyzej). Poza tym przedmiotem Transakcji nie beda: firma (nazwa przedsiebiorstwa) Zbywcy, tajemnice przedsiebiorstwa Zbywcy oraz know-how zwiazany z wyszukiwaniem i utrzymaniem portfolio najemcow o zroznicowanym profilu dzialalnosci, ksiegi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) zwiazane z prowadzeniem przez Zbywce dzialalnosci gospodarczej. (...) Zbycie Nieruchomosci nie bedzie rowniez stanowic zorganizowanej jego czesci, ze wzgledu na niespelnienie przeslanek zawartych w art. 2 pkt 27e cyt. Ustawy. Z wniosku wynika, ze przedmiot transakcji obejmuje zasadniczo jedynie Nieruchomosc, tj. sprzedaz prawa wlasnosci dzialek gruntu o numerach 5 oraz 6/1 oraz prawa wlasnosci Budynku i budowli posadowionych na tym gruncie (a takze urzadzen zwiazanych z nieruchomoscia). Spolka wskazala, ze Nieruchomosc bedaca przedmiotem planowanej transakcji nie stanowi finansowo i organizacyjnie wydzielonych czesci przedsiebiorstwa Wnioskodawcy. Pozostawienie poza zakresem transakcji takich elementow dzialalnosci gospodarczej Spolki jak: srodki pieniezne na rachunkach bankowych lub w kasie (poza zabezpieczeniami), prawa i obowiazki wynikajace z umow, ktorych Spolka jest strona (tj. w zakresie zarzadzania Nieruchomoscia, ochrony ubezpieczeniowej Nieruchomosci, dostawy mediow do Nieruchomosci, a takze obslugi serwisowej Nieruchomosci - zwiazane z funkcjonowaniem i obsluga budynku, np. sprzatanie, ochrona), ksiegi rachunkowe i inne dokumenty handlowe - pozbawia zbywanej Nieruchomosci zdolnosci do samodzielnej realizacji zadan gospodarczych. ?

• w interpretacji Dyrektora IS w Bydgoszczy z dnia 22 grudnia 2014, znak ITPP2/443- 1577/14/PS, zgodnie z ktora: ,Majac na uwadze przedstawione zdarzenie przyszle oraz powolane przepisy prawa nalezy stwierdzic, ze zbywane skladniki przedsiebiorstwa ? wbrew stanowisku Spolki ? nie beda stanowic zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa, w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarow i uslug. Nie mozna bowiem stwierdzic, ze zbywane elementy przedsiebiorstwa, za pomoca ktorych nie byla dotychczas prowadzona dzialalnosc gospodarcza w zakresie sprzedazy energii poprzez farme wiatrowa (majaca byc w przyszlosci przedmiotem budowy), stanowia organizacyjnie i finansowo wyodrebniony w istniejacym przedsiebiorstwie zespol skladnikow materialnych i niematerialnych wykorzystywany do realizacji okreslonych zadan gospodarczych (sprzedazy energii), ktory zarazem moglby stanowic niezalezne przedsiebiorstwo samodzielnie realizujace te zadania. Ze wzgledu na niespelnienie przeslanek zawartych w art. 2 pkt 27e ustawy, do czynnosci aportu nie beda mialy zastosowania regulacje art. 6 ust. 1 ww. ustawy. ";

w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 12 grudnia 2014, znak IPPP1/443-1386/14-2/AW, w ktorej organ podatkowy - odstepujac od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska podatnika - uznal za prawidlowe w pelnym zakresie stanowisko, zgodnie z ktorym: ?Z pewnoscia rowniez sam budynek wraz z umowami najmu, przechodzacymi na Wnioskodawce z mocy prawa na podstawie art. 678 Kodeksu Cywilnego nie tworzy sam ?przedsiebiorstwa" lub jego ?zorganizowanej czesci", gdyz Wnioskodawca nie bedzie mogl przy uzyciu tych skladnikow prowadzic dzialalnosci gospodarczej bez zawarcia szeregu dodatkowych umow, dokupienia innych skladnikow materialnych lub niematerialnych, zapewnienia zaplecza personalnego itd. Zatem dla nabycia ?przedsiebiorstwa" lub jego ?zorganizowanej czesci" niezbedne jest nabycie pelnego ogolu praw w zakres ktorego wchodzi prawa i zobowiazania, zbycie musi dotyczyc calosci majatku w przypadku ?przedsiebiorstwa" lub ?zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa" jako calosci, a nie tylko niektorych jej skladnikow, nawet o znacznej wartosci. Tym samym, w opinii Spolki nie mozna mowic o nabyciu zespolu skladnikow majatkowych i niemajatkowych, ktore mogloby stanowic niezalezne ?przedsiebiorstwo", badz jego ?zorganizowana czesc.";

• w interpretacji Dyrektora IS w Katowicach z dnia 10 grudnia 2014 roku, znak IBPP4/443- 424/14/PK, zgodnie z ktora: ?zorganizowana czesc przedsiebiorstwa powinna byc gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem, wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskac samodzielnosc gospodarcza i realizowac ja w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zalezec od zdarzen przyszlych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadan gospodarczych) powstalych juz w innym podmiocie (u nabywcy).?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 10 listopada 2014 roku, znak IPPP1/443-1061/14-4/MPe, w ktorej organ podatkowy - odstepujac od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska podatnika - uznal za prawidlowe w pelnym zakresie stanowisko, zgodnie z ktorym: ?dla uznania, ze w przedstawionej sytuacji mamy do czynienia z ZCP decydujacy jest fakt wyodrebnienia takiego zespolu skladnikow majatkowych w istniejacym przedsiebiorstwie tak, aby w momencie odrebnego dzialania na rynku moglo byc prowadzone jako samodzielne przedsiebiorstwo. Jednoczesnie zbywca musi tak wyodrebnic majatek z istniejacego przedsiebiorstwa aby nabywca - bez zadnego dodatkowego wkladu z wlasnej strony - mogl przy ich uzyciu prowadzic przedsiebiorstwo. Warunkiem niezbednym jest wydzielenie tego zespolu w istniejacym przedsiebiorstwie, ktore to wydzielenie ma zachodzic na trzech plaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 10 listopada 2014 roku, znak EPPP1/443- 1062/14-3/KC w ktorej organ podatkowy uznal za prawidlowe w pelnym zakresie stanowisko, zgodnie z ktorym: ?Wyodrebnienie finansowe oznacza sytuacje, gdy sposob prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiebiorstwa pozwala na przyporzadkowanie majatku, przychodow i kosztow oraz naleznosci i zobowiazan do zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa, a scislej do realizowanych przez te zorganizowana czesc przedsiebiorstwa zadan gospodarczych.?

• w interpretacji Dyrektora IS w Poznaniu z dnia 25 wrzesnia 2014 roku, znak IPPP1/443-774/14-2/MPe, zgodnie z ktora: ?Wyodrebnienie organizacyjne oznacza, ze zorganizowana czesc przedsiebiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dzial, wydzial, oddzial itp. Przy czym, w doktrynie zwraca sie uwage, ze organizacyjne wyodrebnienie powinno byc dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 21 maja 2014 roku, znak IPPP1/443-507/14-2/ISZ, w ktorej organ podatkowy - odstepujac od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska podatnika - uznal za prawidlowe w pelnym zakresie stanowisko, zgodnie z ktorym: ?Okreslony zespol skladnikow majatkowych moze byc uznany za zorganizowana czesc przedsiebiorstwa, jezeli odznacza sie pelna odrebnoscia, ktora stanowi o mozliwosci samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym (...) Opisane Nieruchomosci bedace przedmiotem planowanej transakcji nie spelniaja w opinii Wnioskodawcy ww. kryteriow, ktore pozwolilyby na uznanie, iz stanowia one zorganizowana czesc przedsiebiorstwa. Nieruchomosci te, nie zostaly wyodrebnione organizacyjnie ze struktur przedsiebiorstwa, tzn. nie stanowia wyodrebnionej jednostki, jak np. zaklad czy oddzial.".

Pytanie nr 2

Zdaniem Nabywcy, Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Lokali, Budynkow i Budowli w ramach Transakcji w zakresie, w jakim te obiekty beda wykorzystywane przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT, jesli w stosunku do zbycia Lokali, Budynkow i Budowli, zarowno Spolka, jak i Nabywca najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Lokali, Budynkow i Budowli.

Zgodnie z ustawa o VAT:

1. Opodatkowaniu podatkiem VAT podlegaja m.in. odplatna dostawa towarow i odplatne swiadczenie uslug na terytorium kraju (art. 5 ust. 1 pkt 1).
2. W zakresie, w jakim towary i uslugi sa wykorzystywane do wykonywania czynnosci opodatkowanych, podatnikowi, o ktorym mowa w art. 15, przysluguje prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego (art. 86 ust. 1).
3. Nie stanowia podstawy do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku (art. 88 ust. 3a pkt 2).
4. Przez pierwsze zasiedlenie rozumie sie oddanie do uzytkowania, w wykonaniu czynnosci podlegajacych opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub uzytkownikowi budynkow, budowli lub ich czesci, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jezeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, stanowily co najmniej 30% wartosci poczatkowej (art. 2 pkt 14).
5. Zwalnia sie od podatku dostawe budynkow, budowli lub ich czesci, z wyjatkiem gdy:
   1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
   2. pomiedzy pierwszym zasiedleniem a dostawa budynku, budowli lub ich czesci uplynal okres krotszy niz 2 lata (art. 43 ust. 1 pkt 10).
6. Podatnik moze zrezygnowac ze zwolnienia od podatku, o ktorym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrac opodatkowanie dostawy budynkow, budowli lub ich czesci, pod warunkiem ze dokonujacy dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich czesci:
   1. sa zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni,
   2. zloza, przed dniem dokonania dostawy tych obiektow wlasciwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzedu skarbowego, zgodne oswiadczenie, ze wybieraja opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich czesci (art. 43 ust. 10).
7. Oswiadczenie to musi rowniez zawierac:
   1. imiona i nazwiska lub nazwe, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonujacego dostawy oraz nabywcy;
   2. planowana date zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich czesci;
   3. adres budynku, budowli lub ich czesci (art. 43 ust. 11).

Jak wynika z opisu przedstawionego zdarzenia przyszlego:

1. W wyniku dwoch transakcji wkladu niepienieznego (aportu) zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa dokonanych w styczniu i lutym 2010 roku, Spolka stala sie wlascicielem Lokali, jak rowniez zwiazanych z Lokalami udzialow w Dzialce Nr 1/12 oraz Dzialki Nr 3/8 oraz posadowionych na Dzialce Nr 1/12 oraz na Dzialce Nr 3/8 Budynkow i Budowli.
2. Od momentu nabycia przez Spolke w 2010 roku, wszystkie Lokale, Budynki i Budowle byly przez Spolke wynajmowane na rzecz podmiotow trzecich. Spolka wystawiala faktury VAT z tytulu wynajmu i odprowadzala podatek VAT nalezny z tego tytulu, przy czym w tym okresie niektore z umow najmu byly rozwiazywane i zastepowane innymi umowami w ramach normalnej dzialalnosci operacyjnej Spolki.
3. W ramach Transakcji Spolka przeniesie na Nabywce m.in. prawo wlasnosci Lokali, Budynkow i Budowli.
4. W odniesieniu do wszystkich bedacych przedmiotem Transakcji Lokali, Budynkow, Budowli, od dnia nabycia poszczegolnych Lokali, Budynkow i Budowli do dnia ich planowanego zbycia, wydatki Spolki na ich ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, wyniosa mniej niz 30% ich wartosci poczatkowej.
5. Zarowno Spolka, jak i Nabywca, najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Lokali, Budynkow i Budowli. Zarowno Spolka jak i Nabywca beda na moment Transakcji zarejestrowanymi czynnymi podatnikami VAT.
6. Nabywca bedzie wykorzystywal Przedmiot Transakcji (w tym Lokale, Budynki i Budowle) do prowadzenia dzialalnosci opodatkowanej podatkiem VAT (Nabywca bedzie prowadzil w nabytych nieruchomosciach centrum handlowe wynajmujac znajdujace sie w nim powierzchnie osobom trzecim). W przyszlosci Nabywca nie wyklucza sprzedazy Przedmiotu Transakcji nabytego w ramach Transakcji.

Biorac pod uwage powyzsze, zdaniem Nabywcy, w analizowanej sytuacji:

1. Pierwsze zasiedlenie Lokali, Budynkow i Budowli nastapilo najpozniej z chwila oddania w najem Lokali, Budynkow i Budowli przez Spolke w 2010 r., po ich nabyciu przez Spolke w ramach dwoch transakcji wkladu niepienieznego (aportu) zorganizowanej czesci przedsiebiorstwa.
2. Jako ze w stosunku do Lokali, Budynkow i Budowli wydatki na ich ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, dokonywane przez Spolke, w zadnej sytuacji nie przekroczyly i nie przekrocza 30% ich wartosci poczatkowej, to od pierwszego zasiedlenia kazdego z Lokali, Budynkow i Budowli uplynal okres dluzszy niz 2 lata, a zatem dostawa Lokali, Budynkow i Budowli nie nastapi w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim lub w okresie krotszym niz dwa lata od pierwszego zasiedlenia.
3. W konsekwencji, planowana dostawa Lokali, Budynkow i Budowli w ramach Transakcji bedzie podlegala zwolnieniu z opodatkowania VAT, o ktorym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.
4. Zgodnie z literalna trescia art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, strony Transakcji beda jednak mialy mozliwosc rezygnacji z tego zwolnienia i wyboru opodatkowania podatkiem VAT dostawy Lokali, Budynkow i Budowli. Jesli zatem Spolka wraz z Nabywca (jako zarejestrowani podatnicy VAT czynni) zloza - przed dniem Transakcji - naczelnikowi urzedu skarbowego wlasciwemu dla Nabywcy zgodne oswiadczenie o wyborze opodatkowania VAT dostawy Lokali, Budynkow i Budowli, zawierajace informacje, o ktorych mowa w art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, to analizowana dostawa bedzie opodatkowana VAT i nie bedzie podlegala zwolnieniu z VAT.
5. Dodatkowo, nalezy zauwazyc, ze skoro dostawa Lokali, Budynkow i Budowli nie bedzie podlegala zwolnieniu z opodatkowania VAT, w analizowanej sytuacji nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT w zakresie, w jakim przepis ten wylacza prawo do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura jest zwolniona z VAT.
6. W zwiazku z powyzszym, skoro po Transakcji Nabywca bedzie wykorzystywal Przedmiot Transakcji do celow dzialalnosci opodatkowanej VAT, Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Lokali, Budynkow i Budowli.

W konsekwencji, zdaniem Nabywcy, Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Lokali, Budynkow i Budowli w ramach Transakcji w zakresie, w jakim te obiekty beda wykorzystywane przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT, jesli w stosunku do zbycia Lokali. Budynkow i Budowli, zarowno Spolka, jak i Nabywca najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa - w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Lokali, Budynkow i Budowli. Zarowno Spolka, jak i Nabywca najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego nzaczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Lokali, Budynkow i Budowli.

Powyzsze stanowisko Nabywcy znajduje rowniez calkowite potwierdzenie w swietle istniejacej praktyki organow podatkowych, w szczegolnosci:

• w interpretacji Dyrektora IS w Lodzi z dnia 10 lipca 2015 roku, znak IPTPP3/4512-115/15- 4/OS, zgodnie z ktora: ?(...) w przypadku, gdy zbywca - Wnioskodawca i nabywca budynkow zloza do wlasciwego dla nabywcy naczelnika urzedu skarbowego, przed dniem dokonania sprzedazy, oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 i ust. 11 ustawy o VAT, transakcja zbycia budynkow (tj. budynek pierwszy, drugi, trzeci, czwarty, szosty, siodmy, w czesci, ktora byla wynajmowana oraz portiernia), korzystajacych ze zwolnienia, o ktorym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, w zwiazku z dokonanym wyborem jej opodatkowania, bedzie podlegac opodatkowaniu podstawowa stawka podatku VAT, tj. 23%, na mocy art. 41 ust. 1 w zwiazku z art. 146a pkt 1 ustawy o podatku od towarow i uslug. W takiej sytuacji, takze dostawa gruntu (prawa uzytkowania wieczystego gruntu), na ktorym sa posadowione ww. budynki, bedzie podlegal opodatkowaniu wedlug stawki 23%.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 2 lipca 2015 roku, znak IPPP2/4512-274/15-4/MT, zgodnie z ktora: ?powierzchnie komercyjne Centrum Handlowego stanowiacego samodzielny Lokal zostaly oddane do uzytkowania w 2007 roku i od tego czasu do chwili obecnej wykorzystywane sa przez Zbywajacego do wykonywania czynnosci opodatkowanych, w szczegolnosci do swiadczenia uslug w zakresie wynajmowania powierzchni komercyjnych. Zbywajacy nie ponosil wydatkow na ulepszenie Centrum Handlowego (zarowno przed wyodrebnieniem Centrum Handlowego jako samodzielnego Lokalu stanowiacego przedmiot odrebnej wlasnosci jak i po tej czynnosci) w kwocie przekraczajacej 30% wartosci poczatkowej lokalu Centrum Handlowe. Z uwagi na przeznaczenie i faktyczne wykorzystywanie powierzchni Centrum Handlowego na cele najmu Zbywajacemu przyslugiwalo w stosunku do wydatkow zwiazanych z wybudowaniem oraz korzystaniem z Centrum Handlowego prawo do odliczenia podatku naliczonego. Jednoczesnie, pomiedzy pierwszym zasiedleniem Budynku w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, a planowana sprzedaza Aktywow (w tym Centrum Handlowego) uplynie okres dluzszy niz 2 lata. W zwiazku ze zbyciem Centrum Handlowego, Zbywajacy oraz Nabywca zloza przed dniem dokonania dostawy wlasciwemu dla Nabywcy naczelnikowi urzedu skarbowego, zgodne oswiadczenie o wybraniu opodatkowania dostawy Centrum Handlowego, spelniajace warunki okreslone w art. 43 ust. 11 ustawy VAT. (?) W konsekwencji, w sytuacji kiedy Wnioskodawca i Nabywca nieruchomosci zloza do wlasciwego dla nabywcy naczelnika urzedu skarbowego, przed dniem dokonania sprzedazy nieruchomosci zgodne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o podatku od towarow i uslug to przedmiotowa sprzedaz Centrum Handlowego - na mocy art. 41 ust. 1 w zwiazku z art. 146a pkt 1 ustawy o podatku od towarow i uslug - bedzie podlegala opodatkowaniu podstawowa stawka podatku VAT.";

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 11 czerwca 2015 roku, znak IPPP1/4512-487/15-2/KR, zgodnie z ktora: ?Wnioskodawca planuje sprzedaz nieruchomosci na rzecz Spolki z o.o. a przedmiotem planowanej transakcji ma byc prawo wlasnosci dzialki gruntu, znajdujacy sie na ww. dzialce budynek biurowy, posiadajacy podziemny garaz wraz z niezbednymi urzadzeniami, instalacjami i systemami, budowle oraz ruchomosci bezposrednio zwiazane z powyzsza nieruchomoscia. (...) Zgodnie z przedstawionym opisem sprawy, do pierwszego zasiedlenia Budynku doszlo ponad 2 lata przed planowana data transakcji. Jak wskazano we wniosku budowa budynku zostala ukonczona w 1999 r., a jego powierzchnia jest przedmiotem najmu co najmniej od 2006 r. Wnioskodawca nie ponosil rowniez nakladow na ulepszenie budynku, ktore stanowilyby wiecej niz 30% wartosci poczatkowej budynku. W konsekwencji, nie doszlo do kolejnego ?pierwszego zasiedlenia". (?) W analizowanej sprawie, strony transakcji podjely wspolna decyzje o checi wyboru opodatkowania VAT sprzedazy nieruchomosci i zloza wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy. Zarowno Wnioskodawca jak i Nabywca w chwili wydania nieruchomosci beda zarejestrowanymi, czynnymi podatnikami VAT. W konsekwencji, planowana Transakcja bedzie podlegala zwolnieniu z opodatkowania VA1 zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, przy czym, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy strony transakcji beda uprawnione do zrezygnowania z powyzszego zwolnienia i wyboru opodatkowania sprzedazy podatkiem VAT. Jezeli zbywca i nabywca nieruchomosci zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego, przed dniem dokonania sprzedazy nieruchomosci, oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 i ust. 11 ustawy, opisana transakcja bedzie podlegala opodatkowaniu podatkiem od towarow i uslug.?.

Pytanie nr 3

Zdaniem Nabywcy, jezeli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres krotszy niz 2 lata, to Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Budynku T. w ramach Transakcji w zakresie, w jakim obiekt ten bedzie wykorzystywany przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT.

Zgodnie z ustawa o VAT:

1. Opodatkowaniu podatkiem VAT podlegaja m.in. odplatna dostawa towarow i odplatne swiadczenie uslug na terytorium kraju (art. 5 ust. 1 pkt 1).
2. W zakresie, w jakim towary i uslugi sa wykorzystywane do wykonywania czynnosci opodatkowanych, podatnikowi, o ktorym mowa w art. 15, przysluguje prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego (art. 86 ust. 1).
3. Nie stanowia podstawy do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku (art. 88 ust. 3a pkt 2).
4. Przez pierwsze zasiedlenie rozumie sie oddanie do uzytkowania, w wykonaniu czynnosci podlegajacych opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub uzytkownikowi budynkow, budowli lub ich czesci, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jezeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, stanowily co najmniej 30% wartosci poczatkowej (art. 2 pkt 14).
5. Zwalnia sie od podatku dostawe budynkow, budowli lub ich czesci, z wyjatkiem gdy:
   1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim;
   2. pomiedzy pierwszym zasiedleniem a dostawa budynku, budowli lub ich czesci uplynal okres krotszy niz 2 lata (art. 43 ust. 1 pkt 10).
6. Zwalnia sie od podatku dostawe budynkow, budowli lub ich czesci nieobjeta powyzszym zwolnieniem, pod warunkiem ze:
   1. w stosunku do tych obiektow nie przyslugiwalo dokonujacemu ich dostawy prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego, i rownoczesnie
   2. dokonujacy ich dostawy nie ponosil wydatkow na ich ulepszenie, w stosunku do ktorych mial prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego, a jezeli ponosil takie wydatki, to byly one nizsze niz 30% wartosci poczatkowej tych obiektow (przy czym tego warunku nie stosuje sie, jezeli budynki, budowle lub ich czesci w stanie ulepszonym byly wykorzystywane przez podatnika do czynnosci opodatkowanych przez co najmniej 5 lat (art. 43 ust. 1 pkt 10a i art. 43 ust. 7a).

Jak wynika z opisu przedstawionego zdarzenia przyszlego:

1. W ramach Transakcji Spolka przeniesie na Nabywce m.in. prawo wlasnosci Budynku T.
2. Budynek T. zostal wybudowany przez Spolke i oddany do uzytkowania w lutym 2014 roku. Spolce przyslugiwalo prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w stosunku do budowy Budynku T.. Realizacja powyzszej inwestycji zostala sfinansowana ze srodkow operacyjnych Spolki oraz pozyczek udzielonych przez spolki powiazane ze Spolka.
3. Od dnia wybudowania Budynku T. do dnia planowanego zbycia, wydatki Spolki na jego ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, wyniosa mniej niz 30% wartosci poczatkowej.
4. Nabywca bedzie wykorzystywal Przedmiot Transakcji (w tym Budynek T.) do prowadzenia dzialalnosci opodatkowanej podatkiem VAT (Nabywca bedzie prowadzil w nabytych nieruchomosciach centrum handlowe wynajmujac znajdujace sie w nim powierzchnie osobom trzecim). W przyszlosci Nabywca nie wyklucza sprzedazy Przedmiotu Transakcji nabytego w ramach Transakcji.
5. Budynek T. jest wynajmowany przez Spolke nieprzerwanie od lutego 2014 roku.

Biorac pod uwage powyzsze, zdaniem Nabywcy, w analizowanej sytuacji:

1. Skoro: (1) Budynek T. zostal wybudowany przez Spolke i oddany do uzytkowania w lutym 2014 roku, (2) Budynek T. jest wynajmowany przez Spolke nieprzerwanie od lutego 2014 roku, i zarazem (3) od dnia wybudowania Budynku T. do dnia planowanego zbycia, wydatki Spolki na jego ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, wyniosa mniej niz 30% wartosci poczatkowej - to do pierwszego zasiedlenia Budynku T., w rozumieniu ustawy o VAT, doszlo z chwila jego pierwszego wynajecia w lutym 2014 roku.
2. W konsekwencji, jezeli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres krotszy niz 2 lata, to zgodnie z literalna trescia przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, dostawa Budynku T. nie bedzie podlegala zwolnieniu z opodatkowania VAT, o ktorym mowa w tym przepisie.
3. Dostawa Budynku T. nie bedzie rowniez podlegala zwolnieniu z VAT, o ktorym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, jako ze:
   1. z tresci tego przepisu wynika, ze zwolnienie przewidziane w tym przepisie moze znalezc zastosowanie tylko i wylacznie jesli warunki z lit. a) i b) tego przepisu zostana spelnione lacznie (z wyjatkiem sytuacji uregulowanej w art. 43 ust. 7a ustawy o VAT wylaczajacej koniecznosc zastosowania warunku z lit. b);
   2. oznacza to, ze zwolnienie przewidziane w tym przepisie nie moze miec zastosowania, jezeli w stosunku do obiektow bedacych przedmiotem dostawy przyslugiwalo dokonujacemu tej dostawy prawo do obnizenia podatku naleznego o kwote podatku naliczonego - jako ze ta przeslanka wymieniona jest jako warunek w lit. a) analizowanego przepisu;
   3. skoro Spolce przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w stosunku do Budynku T., to nalezy zatem uznac, ze dostawa Budynku T. nie bedzie podlegala zwolnieniu z opodatkowania VAT, o ktorym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.
4. Konkludujac, jezeli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres krotszy niz 2 lata, to dostawa Budynku T. nie bedzie korzystala ze zwolnienia z opodatkowania VAT przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy o VAT.

W konsekwencji, zdaniem Nabywcy, jezeli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres krotszy niz 2 lata, to Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Budynku T. w ramach Transakcji w zakresie, w jakim obiekt ten bedzie wykorzystywany przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT.

Powyzsze stanowisko Nabywcy znajduje rowniez calkowite potwierdzenie w swietle istniejacej praktyki organow podatkowych, w szczegolnosci:

• w interpretacji Dyrektora IS w Bydgoszczy z dnia 29 maja 2014 roku, znak ITPP2/443-303/14/PS, zgodnie z ktora: ?Skoro towary i uslugi nabyte w zwiazku z budowa beda sluzyly wykonywaniu czynnosci opodatkowanych polegajacych na dzierzawie ww. budynku, to spelnione beda przeslanki z art. 86 ust. 1 ustawy o podatku od towarow i uslug. Tym samym Gminie bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego wynikajacego z faktur zwiazanych z realizacja inwestycji, pod warunkiem niezaistnienia przeslanek negatywnych okreslonych w art. 88 tej ustawy.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 7 lutego 2014 roku, znak IPPP3/443-1033/13-2/IG, w ktorej organ podatkowy uznal za prawidlowe w pelnym zakresie stanowisko, zgodnie z ktorym: ?Spolce bedzie przyslugiwalo prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego na nabyciu Nieruchomosci 1, Nieruchomosci 2 i Nieruchomosci 3, gdyz planowana transakcja bedzie podlegala opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce, a Spolka bedzie wykorzystywala nabyte Nieruchomosci do prowadzonej przez siebie dzialalnosci opodatkowanej tym podatkiem.?.

Pytanie nr 4

Zdaniem Nabywcy, Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Budynku T. w ramach Transakcji w zakresie, w jakim obiekt ten bedzie wykorzystywany przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT, jesli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres 2 lat lub dluzszy, a w stosunku do zbycia Budynku T., zarowno Spolka, jak i Nabywca najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Budynku T..

Zgodnie z ustawa o VAT:

1. Opodatkowaniu podatkiem VAT podlegaja m.in. odplatna dostawa towarow i odplatne swiadczenie uslug na terytorium kraju (art. 5 ust. 1 pkt 1).
2. W zakresie, w jakim towary i uslugi sa wykorzystywane do wykonywania czynnosci - opodatkowanych, podatnikowi, o ktorym mowa w art. 15, przysluguje prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego (art. 86 ust. 1).
3. Nie stanowia podstawy do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku (art. 88 ust. 3a pkt 2).
4. Przez pierwsze zasiedlenie rozumie sie oddanie do uzytkowania, w wykonaniu czynnosci podlegajacych opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub uzytkownikowi budynkow, budowli lub ich czesci, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jezeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, stanowily co najmniej 30 % wartosci poczatkowej (art. 2 pkt 14).
5. Zwalnia sie od podatku dostawe budynkow, budowli lub ich czesci, z wyjatkiem gdy:
   1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim;
   2. pomiedzy pierwszym zasiedleniem a dostawa budynku, budowli lub ich czesci uplynal okres krotszy niz 2 lata (art.43 ust. 1 pkt 10).
6. Podatnik moze zrezygnowac ze zwolnienia od podatku, o ktorym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrac opodatkowanie dostawy budynkow, budowli lub ich czesci, pod warunkiem ze dokonujacy dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich czesci:
   1. sa zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni,
   2. zloza, przed dniem dokonania dostawy tych obiektow wlasciwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzedu skarbowego, zgodne oswiadczenie, ze wybieraja opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich czesci (art. 43 ust. 10).
7. Oswiadczenie to musi rowniez zawierac:
   1. imiona i nazwiska lub nazwe, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonujacego dostawy oraz nabywcy;
   2. planowana date zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich czesci;
   3. adres budynku, budowli lub ich czesci (art. 43 ust. 11).

Jak wynika z opisu przedstawionego zdarzenia przyszlego:

1. W ramach Transakcji Spolka przeniesie na Nabywce m.in. prawo wlasnosci Budynku T..
2. Budynek T. zostal wybudowany przez Spolke i oddany do uzytkowania w lutym 2014 roku. Spolce przyslugiwalo prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w stosunku do budowy Budynku T.. Realizacja powyzszej inwestycji zostala sfinansowana ze srodkow operacyjnych Spolki oraz pozyczek udzielonych przez spolki powiazane ze Spolka.
3. Od dnia wybudowania budynku T. do dnia planowanego zbycia, wydatki Spolki na jego ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, wyniosa mniej niz 30% wartosci poczatkowej.
4. Nabywca bedzie wykorzystywal Przedmiot Transakcji (w tym Budynek T.) do prowadzenia dzialalnosci opodatkowanej podatkiem VAT (Nabywca bedzie prowadzil w nabytych nieruchomosciach centrum handlowe wynajmujac znajdujace sie w nim powierzchnie osobom trzecim. W przyszlosci Nabywca nie wyklucza sprzedazy Przedmiotu Transakcji nabytego w ramach Transakcji.
5. Budynek T. jest wynajmowany przez Spolke nieprzerwanie od lutego 2014 roku.

Biorac pod uwage powyzsze, zdaniem Nabywcy, w analizowanej sytuacji:

1. Skoro: (1) Budynek T. zostal wybudowany przez Spolke i oddany do uzytkowania w lutym 2014 roku, (2) Budynek T. jest wynajmowany przez Spolke nieprzerwanie od lutego 2014 roku, i zarazem (3) od dnia wybudowania Budynku T. do dnia planowanego zbycia, wydatki Spolki na jego ulepszenie, w rozumieniu przepisow o podatku dochodowym, wyniosa mniej niz 30% wartosci poczatkowej - to do pierwszego zasiedlenia Budynku T., w rozumieniu ustawy o VAT, doszlo z chwila jego pierwszego wynajecia w lutym 2014 roku.
2. W konsekwencji, jezeli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres 2 lat lub dluzszy, to zgodnie z literalna trescia przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, dostawa Budynku T. bedzie podlegala zwolnieniu z opodatkowania VAT, o ktorym mowa w tym przepisie.
3. Zgodnie z literalna trescia art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, strony Transakcji beda jednak mialy mozliwosc rezygnacji z tego zwolnienia i wyboru opodatkowania podatkiem VAT dostawy Budynku T.. Jesli zatem Spolka wraz z Nabywca (jako zarejestrowani podatnicy VAT czynni) zloza ? przed dniem Transakcji ? naczelnikowi urzedu skarbowego wlasciwemu dla Nabywcy zgodne oswiadczenie o wyborze opodatkowania VAT dostawy Budynku T., zawierajace informacje, o ktorych mowa w art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, to analizowana dostawa bedzie opodatkowana VAT i nie bedzie podlegala zwolnieniu z VAT.
4. Dodatkowo, nalezy zauwazyc, ze skoro dostawa Budynku T. nie bedzie podlegala zwolnieniu z opodatkowaniu VAT, to w analizowanej sytuacji nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT w zakresie, w jakim przepis ten wylacza prawo do obnizenia podatku naleznego oraz zwrotu roznicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego w przypadku gdy transakcja udokumentowana faktura jest zwolniona z VAT.
5. W zwiazku z powyzszym, skoro po Transakcji Nabywca bedzie wykorzystywal Przedmiot Transakcji do celow dzialalnosci opodatkowanej VAT, Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Budynku T.

W konsekwencji, zdaniem Nabywcy, Nabywcy bedzie przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego w zwiazku z nabyciem Budynku T. w ramach transakcji w zakresie, w jakim obiekt ten bedzie wykorzystywany przez Nabywce do wykonywania czynnosci opodatkowanych VAT, jesli od momentu pierwszego wynajecia Budynku T. do dnia Transakcji uplynie okres 2 lat lub dluzszy, a w stosunku do zbycia Budynku T., zarowno Spolka, jak i Nabywca najpozniej na dzien poprzedzajacy dzien dokonania Transakcji zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania dostawy Budynku T..

Powyzsze stanowisko Nabywcy znajduje rowniez calkowite potwierdzenie w swietle istniejacej praktyki organow podatkowych, w szczegolnosci:

• w interpretacji Dyrektora IS w Lodzi z dnia 10 lipca 2015 roku, znak IPTPP3/4512-115/15- 4/OS, zgodnie z ktora: ?(...) w przypadku, gdy zbywca - Wnioskodawca i nabywca budynkow zloza do wlasciwego dla nabywcy naczelnika urzedu skarbowego, przed dniem dokonania sprzedazy, oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 i ust. 11 ustawy o VAT, transakcja zbycia budynkow (tj. budynek pierwszy, drugi, trzeci, czwarty, szosty, siodmy, w czesci, ktora byla wynajmowana oraz portiernia), korzystajacych ze zwolnienia, o ktorym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, w zwiazku z dokonanym wyborem jej opodatkowania, bedzie podlegac opodatkowaniu podstawowa stawka podatku VAT, tj. 23%, na mocy art. 41 ust. 1 w zwiazku z art. 146a pkt 1 ustawy o podatku od towarow i uslug. W takiej sytuacji, takze dostawa gruntu (prawa uzytkowania wieczystego gruntu), na ktorym sa posadowione ww. budynki, bedzie podlegal opodatkowaniu wedlug stawki 23%.?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 2 lipca 2015 roku, znak IPPP2/4512-274/15-4/MT, zgodnie z ktora: ?powierzchnie komercyjne Centrum Handlowego stanowiacego samodzielny Lokal zostaly oddane do uzytkowania w 2007 roku i od tego czasu do chwili obecnej wykorzystywane sa przez Zbywajacego do wykonywania czynnosci opodatkowanych, w szczegolnosci do swiadczenia uslug w zakresie wynajmowania powierzchni komercyjnych. Zbywajacy nie ponosil wydatkow na ulepszenie Centrum Handlowego (zarowno przed wyodrebnieniem Centrum Handlowego jako samodzielnego Lokalu stanowiacego przedmiot odrebnej wlasnosci jak i po tej czynnosci) w kwocie przekraczajacej 30% wartosci poczatkowej lokalu Centrum Handlowe. Z uwagi na przeznaczenie i faktyczne wykorzystywanie powierzchni Centrum Handlowego na cele najmu Zbywajacemu przyslugiwalo w stosunku do wydatkow zwiazanych z wybudowaniem oraz korzystaniem z Centrum Handlowego prawo do odliczenia podatku naliczonego. Jednoczesnie, pomiedzy pierwszym zasiedleniem Budynku w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, a planowana sprzedaza Aktywow (w tym Centrum Handlowego) uplynie okres dluzszy niz 2 lata. W zwiazku ze zbyciem Centrum Handlowego, Zbywajacy oraz Nabywca zloza przed dniem dokonania dostawy wlasciwemu dla Nabywcy naczelnikowi urzedu skarbowego, zgodne oswiadczenie o wybraniu opodatkowania dostawy Centrum Handlowego, spelniajace warunki okreslone w art. 43 ust. 11 ustawy VAT. (?) W konsekwencji, w sytuacji kiedy Wnioskodawca i Nabywca nieruchomosci zloza do wlasciwego dla nabywcy naczelnika urzedu skarbowego, przed dniem dokonania sprzedazy nieruchomosci zgodne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o podatku od towarow i uslug to przedmiotowa sprzedaz Centrum Handlowego - na mocy art. 41 ust. 1 w zwiazku z art. 146a pkt 1 ustawy o podatku od towarow i uslug ? bedzie podlegala opodatkowaniu podstawowa stawka podatku, VAT. ?;

• w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 11 czerwca 2015 roku, znak IPPP1/4512- 487/15-2/KR, zgodnie z ktora: ? Wnioskodawca planuje sprzedaz nieruchomosci na rzecz Spolki z o.o. a przedmiotem planowanej transakcji ma byc prawo wlasnosci dzialki gruntu, znajdujacy sie na ww. dzialce budynek biurowy, posiadajacy podziemny garaz wraz z niezbednymi urzadzeniami, instalacjami i systemami, budowle oraz ruchomosci bezposrednio zwiazane z powyzsza nieruchomoscia. (...) Zgodnie z przedstawionym opisem sprawy, do pierwszego zasiedlenia Budynku doszlo ponad 2 lata przed planowana data transakcji. Jak wskazano we wniosku budowa budynku zostala ukonczona w 1999 r., a jego powierzchnia jest przedmiotem najmu co najmniej od 2006 r. Wnioskodawca nie ponosil rowniez nakladow na ulepszenie budynku, ktore stanowilyby wiecej niz 30% wartosci poczatkowej budynku. W konsekwencji, nie doszlo do kolejnego ?pierwszego zasiedlenia" (?) W analizowanej sprawie, strony transakcji podjely wspolna decyzje o checi wyboru opodatkowania VAT sprzedazy nieruchomosci i zloza wspolne oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy. Zarowno Wnioskodawca jak i Nabywca w chwili wydania nieruchomosci beda zarejestrowanymi, czynnymi podatnikami VAT. W konsekwencji, planowana Transakcja bedzie podlegala zwolnieniu z opodatkowania VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, przy czym, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy strony transakcji beda uprawnione do zrezygnowania z powyzszego zwolnienia i wyboru opodatkowania sprzedazy podatkiem VAT. Jezeli zbywca i nabywca nieruchomosci zloza do wlasciwego naczelnika urzedu skarbowego, przed dniem dokonania sprzedazy nieruchomosci, oswiadczenie, o ktorym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 i ust. 11 ustawy, opisana transakcja bedzie podlegala opodatkowaniu podatkiem od towarow i uslug.?.

W swietle obowiazujacego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszlego jest prawidlowe.

Majac powyzsze na wzgledzie, stosownie do art. 14c ? 1 Ordynacji podatkowej, odstapiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Jednoczesnie nalezy zauwazyc, ze Wnioskodawca pominal art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT w mysl ktorego zwalnia sie od podatku dostawe towarow wykorzystywanych wylacznie na cele dzialalnosci zwolnionej od podatku, jezeli z tytulu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarow nie przyslugiwalo dokonujacemu ich dostawy prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego. Jednakze powolany przepis nie wplywa na rozstrzygniecie w przedmiotowej sprawie gdyz analiza przedstawionego zdarzenia przyszlego oraz tresci przywolanego przepisu prowadzi do wniosku, ze dostawa Budynku T. bedacego przedmiotem zapytania nr 4 nie bedzie korzystala ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, gdyz Budynek T. nie byl przez Spolke (zbywce) wykorzystywany wylacznie na cele dzialalnosci gospodarczej zwolnionej od podatku od towarow i uslug, a ponadto przy jego wytworzeniu Spolce przyslugiwalo prawo do obnizenia kwoty podatku naleznego o kwote podatku naliczonego. Tym samym, nie zaistnialy przeslanki umozliwiajace zastosowanie zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszlego przedstawionego przez Wnioskodawce i stanu prawnego obowiazujacego w dniu wydania interpretacji.

W zwiazku z tym, ze niniejsza interpretacja dotyczy wylacznie zakresu podatku od towarow i uslug, w zakresie podatku od czynnosci cywilnoprawnych zostanie wydane odrebne rozstrzygniecie.

Stronie przysluguje prawo do wniesienia skargi na niniejsza interpretacje przepisow prawa podatkowego z powodu jej niezgodnosci z prawem. Skarge wnosi sie do Wojewodzkiego Sadu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na pismie organu, ktory wydal interpretacje w terminie 14 dni od dnia, w ktorym skarzacy dowiedzial sie lub mogl sie dowiedziec o jej wydaniu ? do usuniecia naruszenia prawa (art. 52 ? 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postepowaniu przed sadami administracyjnymi ? Dz. U. z 2012 r., poz. 270, z pozn. zm.). Skarge do WSA wnosi sie (w dwoch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doreczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usuniecia naruszenia prawa, a jezeli organ nie udzielil odpowiedzi na wezwanie, w terminie szescdziesieciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 ? 2 ww. ustawy).

Skarge wnosi sie za posrednictwem organu, ktorego dzialanie lub bezczynnosc sa przedmiotem skargi (art. 54 ? 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Plocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Plock.

Wniosek ORD-IN (PDF)

Treść w pliku PDF 2 MB

Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie