Temat interpretacji

W zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT podziału Spółki przez wydzielenie i związanego z nim przeniesienia składników.

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r., poz. 1325 z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 1 czerwca 2020 r. (data wpływu 9 czerwca 2020 r.) uzupełnione pismem Strony z dnia 10 września 2020 r. (data wpływu 15 września 2020 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu z dnia 26 sierpnia 2020 r. (skutecznie doręczone Stronie w dniu 3 września 2020 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT podziału spółki przez wydzielenie i związanego z nim przeniesienia składników na Spółkę Przejmującą (Nowo Związaną) jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 9 czerwca 2020 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT podziału spółki przez wydzielenie i związanego z nim przeniesienia składników na Spółkę Przejmującą (Nowo Związaną) jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismem Strony z dnia 10 września 2020 r. (data wpływu 15 września 2020 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu z dnia 26 sierpnia 2020 r. (skutecznie doręczone Stronie w dniu 3 września 2020 r.).

We wniosku przedstawiono następujący stan faktyczny oraz zdarzenie przyszłe:

Spółka (A) sp. z o.o. (dalej także: spółka) z siedzibą w () (), przy (), zarejestrowana w Krajowym Rejestrze Sądowym pod numerem KRS (), NIP: (), REGON: (), istnieje od () maja 1989 r. (zawiązanie spółki, zawarcie umowy spółki).

Kapitał zakładowy spółki, do dnia () stycznia 2020 r., wynosił () zł i dzielił się na 10 równych i niepodzielnych udziałów o wartości po () zł każdy udział, z czego 9 udziałów o łącznej wartości nominalnej () zł było w posiadaniu wspólnika (), a posiadaczem 1 udziału o wartości nominalnej () zł był wspólnik ().

Dnia () stycznia 2020 r. Krajowy Rejestr Sądowy zarejestrował wnioskowaną zmianę umowy spółki z o.o. w zakresie zmiany struktury udziałów w spółce.

Kapitał zakładowy spółki pozostał na poziomie () zł, natomiast wspólnik () objął 90 udziałów w wartości nominalnej po () zł każdy udział, o łącznej wartości nominalnej () zł, a wspólnik () objął 10 udziałów w wartości nominalnej po 1000 zł każdy udział, o łącznej wartości nominalnej () zł.

Zarząd spółki jest jednoosobowy, a funkcję prezesa zarządu pełni ()

Do dnia () stycznia 2020 r. przedmiotem działalności spółki były:

• 41.10.Z - realizacja projektów budowlanych związanych ze wznoszeniem budynków,
• 41.20.Z - roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych,
• 42.11.Z - roboty związane z budową dróg i autostrad,
• 42.13.Z - roboty związane z budową mostów i tuneli,
• 42.21.Z - roboty związane z budową rurociągów przesyłowych i sieci rozdzielczych,
• 42.91.Z - roboty związane z budową obiektów inżynierii wodnej,
• 42.99.Z - roboty związane z budową pozostałych obiektów inżynierii lądowej i wodnej, gdzie indziej niesklasyfikowane,
• 43.11.Z - rozbiórka i burzenie obiektów budowlanych,
• 43.12.Z - przygotowanie terenu pod budowę,
• 43.13.Z - wykonywanie wykopów i wierceń geologiczno-inżynierskich,
• 43.21.Z - wykonywanie instalacji elektrycznych,
• 43.22.Z - wykonywanie instalacji wodno-kanalizacyjnych, cieplnych, gazowych i klimatyzacyjnych,
• 43.29.Z - wykonywanie pozostałych instalacji budowlanych,
• 43.31.Z - tynkowanie,
• 43.32.Z - zakładanie stolarki budowlanej,
• 43.33.Z - posadzkarstwo; tapetowanie i oblicowywanie ścian,
• 43.34.Z - malowanie i szklenie,
• 43.39.Z - wykonywanie pozostałych robót budowlanych wykończeniowych,
• 43.91.Z - wykonywanie konstrukcji i pokryć dachowych,
• 43.99.Z - pozostałe specjalistyczne roboty budowlane, gdzie indziej niesklasyfikowane,
• 52.10.B - magazynowanie i przechowywanie pozostałych towarów,
• 23.61.Z - produkcja wyrobów budowlanych z betonu,
• 23.62.Z - produkcja wyrobów budowlanych z gipsu,
• 23.63.Z - produkcja masy betonowej prefabrykowanej,
• 23.64.Z - produkcja zaprawy murarskiej,
• 23.65.Z - produkcja cementu wzmocnionego włóknem,
• 23.70.Z - cięcie, formowanie i wykańczanie kamienia,
• 25.29.Z - produkcja pozostałych zbiorników, cystern i pojemników metalowych,
• 36.00.Z - pobór, uzdatnianie i dostarczanie wody,
• 38.11.Z zbieranie odpadów innych niż niebezpieczne,
• 38.21.Z - obróbka i usuwanie odpadów innych niż niebezpieczne,
• 38.31.Z - demontaż wyrobów zużytych,
• 71.11.Z - działalność w zakresie architektury,
• 71.12.Z - działalność w zakresie inżynierii i związane z nią doradztwo techniczne,
• 71.20.B - pozostałe badania i analizy techniczne,
• 72.19.Z - badania naukowe i prace rozwojowe w dziedzinie pozostałych nauk przyrodniczych i technicznych,
• 74.10.Z - działalność w zakresie specjalistycznego projektowania,
• 74.20.Z - działalność fotograficzna,
• 81.10.Z - działalność pomocnicza związana z utrzymaniem porządku w budynkach,
• 81.21.Z - niespecjalistyczne sprzątanie budynków i obiektów przemysłowych,
• 81.22.Z - specjalistyczne sprzątanie budynków i obiektów przemysłowych,
• 81.29.Z - pozostałe sprzątanie,
• 81.30.Z - działalność usługowa związana z zagospodarowaniem terenów zieleni,
• 18.12.Z - pozostałe drukowanie,
• 18.13.Z - działalność usługowa związana z przygotowywaniem do druku,
• 58.19.Z - pozostała działalność wydawnicza,
• 62.02.Z - działalność związana z doradztwem w zakresie informatyki.

W dniu () stycznia 2020 r. Krajowy Rejestr Sądowy zarejestrował zmianę umowy sp. z o.o. w zakresie dodania nowych pozycji do zakresu przedmiotu działalności spółki, tj.:

• 68.10.Z - kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek,
• 68.20.Z - wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi,
• 77.11.Z - wynajem i dzierżawa samochodów osobowych i furgonetek,
• 77.32.Z - wynajem i dzierżawa maszyn i urządzeń budowlanych,
• 77.33.Z - wynajem i dzierżawa maszyn i urządzeń biurowych, włączając komputery,
• 77.34.Z - wynajem i dzierżawa środków transportu wodnego,
• 77.39.Z - wynajem i dzierżawa pozostałych maszyn, urządzeń oraz dóbr materialnych, gdzie indziej niesklasyfikowane,
• 77.40.Z - dzierżawa własności intelektualnej i podobnych produktów, z wyłączeniem prac chronionych prawem autorskim.

W dniu zarejestrowania ww. zmian w Krajowym Rejestrze Sądowym, zarząd spółki podjął następujące decyzje dotyczące sposobu funkcjonowania spółki:

1. powołano nowy Dział spółki zajmujący się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczą i naukową spółki, w związku z powyższym w spółce funkcjonują dwa wyodrębnione Działy:
   1. Dział I zajmujący się obsługą zleceń spółki związanych z prowadzeniem prac budowlanych oraz nowy
   2. Dział II zajmujący się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczo naukową spółki. Wyodrębnienie Działu II związane jest z rozpoczęciem wykonywania przez spółkę dodatkowego przedmiotu działalności polegającego na wynajmie przez spółkę maszyn i urządzeń przeznaczonych zarówno do prac wykonawczych, jak i prac badawczych. W tym też celu została przygotowana strona internetowa (www. (...) pl) poszerzająca ofertę spółki o wynajem maszyn. Z kolei działalność badawczo naukowa ma swoje historyczne znaczenie w spółce, ponieważ od początku istnienia spółka zajmowała się nie tylko pracami wykonawczymi, ale również przygotowywaniem projektów i ekspertyz, bazując na wiedzy i doświadczeniu wspólnika uczestniczącego w założeniu spółki - prof. (),
2. powołano na stanowisko dyrektora Działu II zajmującego się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczo naukową spółki () i powierzono jej obowiązki związane z prowadzeniem bieżących spraw wchodzących w zakres tegoż działu, w tym między innymi przygotowywanie ofert i umów dla kontrahentów spółki, negocjowanie umów, windykację należności, kontrolę techniczną sprzętu, wdrażanie nowych technologii i innowacji, a ponadto przygotowywanie strategii i planów biznesowych w sferze działań powierzonych dla Działu II.
3. przekazano do dyspozycji Działu II niezbędne zasoby rzeczowe spółki określone w stosownym spisie z natury, tj.:
   1. maszyny i urządzenia wraz z osprzętem, które będą przedmiotem wynajmu,
   2. działki ewidencyjne gruntu numer () i () o łącznej powierzchni () ha, są zabudowane. Zgodnie z treścią stosownego spisu z natury wraz z pawilonem, garażem blaszanym oraz pawilonem () (dla ww. działek gruntu Sąd Rejonowy w (), VI Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą numer ()), które w części będą wynajmowane,
   3. sprzęt IT (komputery, drukarki) wraz z systemami nadzoru i łączności,
   4. dodatkowo, przekazano do Działu II wszelkie kwestie związane z prawami i obowiązkami spółki wynikającymi z wskazanych przez zarząd umów leasingu m.in. pojazdów mechanicznych niezbędnych do realizacji celów i zadań Działu II spółki,
4. postanowiono otworzyć w spółce dodatkowy rachunek bankowy, dla potrzeb wyodrębnienia operacji i rozliczeń związanych z prowadzeniem spraw przekazanych do kompetencji Działu II - zajmującego się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczo naukową spółki, a także zobowiązano biuro rachunkowe prowadzące księgowość spółki do prowadzenia ewidencji księgowej spółki w sposób umożliwiający wyodrębnienie przychodów i kosztów poszczególnych Działów oraz odpowiednie dostosowanie polityki rachunkowości spółki,
5. przekazano do Działu II na wyłączny użytek pomieszczenie o powierzchni użytkowej około 100 metrów kwadratowych (oznaczone na szkicu pomieszczeń), znajdujące się w budynku położonym w () przy ulicy (), w którym to budynku mieści się siedziba spółki,
6. utworzono regulamin działania dla Działu II zajmującego się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczą i naukową spółki określający zakres uprawnień i obowiązków dyrektora Działu II oraz regulujący podstawowe zasady funkcjonowania Działu II istnieje również analogiczny regulamin działania dla Działu I, którym kieruje bezpośrednio prezes zarządu spółki.

Spółka jest czynnym podatnikiem VAT.

Spółka na koniec 2020 r. planuje dokonać podziału spółki, na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. poprzez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną (podział poprzez wydzielenie).

Na chwilę obecną zorganizowana część przedsiębiorstwa (dalej: ZCP) Działu II (spółka nowo powstała po podziale) obejmie w szczególności następujące składniki majątkowe (aktywa i pasywa) i niemajątkowe:

1. maszyny i urządzenia wraz z osprzętem, które będą przedmiotem wynajmu;
2. nieruchomości niezbędne do prowadzenia zasadniczej działalności gospodarczej spółki nowo powstałej - wynajmu maszyn i urządzeń;
3. umowy najmu i związanie z nimi prawa i obowiązki dotyczące przedmiotu najmu, w tym rozrachunki z najemcami;
4. środki pieniężne (na wyodrębnionym rachunku bankowym przeznaczonym do obsługi ZCP Działu II);
5. pracownik spółki - dyrektor Działu II, do którego zakresu obowiązków należy obsługa bieżących spraw wchodzących w zakres tegoż Działu;
6. sprzęt IT (komputery, drukarki) wraz z systemami nadzoru i łączności;
7. prawa i obowiązki spółki wynikające z umów leasingu, m.in. pojazdów mechanicznych niezbędnych do realizacji celów i zadań Działu II spółki;
8. zobowiązania funkcjonalnie związane z ZCP Działu II, tj. zobowiązania wobec pracownika, zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości, zobowiązania z tytułu podatku dochodowego od osób fizycznych oraz składek z tytułu ubezpieczeń społecznych i zdrowotnych, funduszu pracy i funduszu gwarantowanych świadczeń pracowniczych w częściach dotyczących pracownika Działu II, itp.;
9. polisy ubezpieczeniowe dotyczące nieruchomości, maszyn i urządzeń, przedmiotów leasingu oraz pozostałego sprzętu wymienionego w lit. f.

Natomiast w spółce, po wydzieleniu ZCP Działu II pozostaną dla celów prowadzenia dotychczasowej głównej działalności gospodarczej w szczególności następujące składniki majątkowe:

1. maszyny i urządzenia niezbędne do prowadzenia zasadniczej działalności gospodarczej spółki - realizacji prac budowlanych;
2. środki transportu;
3. pozostali pracownicy;
4. zobowiązania z innych tytułów, np. w stosunku do pracowników, zakładu ubezpieczeń społecznych, organów podatkowych;
5. prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów handlowych, w tym np. umów leasingowych, umów o roboty budowlane;
6. sprzęt IT.

Jak wynika z powyższego, odseparowanie ZCP Działu II spowodowało wydzielenie dwóch niezależnych obszarów działalności spółki stanowiących zorganizowane części przedsiębiorstwa. Należy również zaznaczyć, że spółka w prowadzonych księgach rachunkowych wyróżnia osobną ewidencję aktywów i pasywów oraz przychodów i kosztów, która pozwala na określenie stanu majątku oraz wyników finansowych osobno Działu I oraz Działu II spółki.

Celem podziału spółki jest rozdzielenie działalności podstawowej spółki, tj. realizacji prac budowlanych, którą po podziale spółki nadal będzie wykonywać Spółka (A), od działalności polegającej na wynajmie maszyn oraz działalności badawczej i naukowej, którą po podziale realizować będzie nowo zawiązana spółka z ograniczoną odpowiedzialnością.

Jednym z powodów utworzenia w spółce komórki odpowiedzialnej na wynajem maszyn oraz działalność badawczą i naukową jest konieczność organizacyjnego, finansowego i funkcjonalnego wyodrębnienia ze spółki tej części prowadzonej działalności gospodarczej i wyraźne jej rozgraniczenie z podstawową działalnością spółki, jaką jest realizacja projektów budowalnych. Spółka w ramach podziału planuje wydzielenie Działu II do odrębnej jednostki organizacyjnej - nowopowstałej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

W ocenie spółki, z biznesowego punktu widzenia takie wydzielenie stanowiłoby jednoznaczne wskazanie, że spółka w dalszym ciągu zajmuje się działalnością, z której jest znana
i rozpoznawalna od lat, a zatem jej profil pozostaje niezmieniony. W planach spółki zorganizowana część przedsiębiorstwa Działu II miała za zadanie w klarowny sposób zdefiniować obszary działalności Wnioskodawcy, ale również miała stanowić swego rodzaju zabezpieczenie dla spółki przed wejściem na rynek na większą skalę z nowym przedmiotem działalności - wynajmem maszyn. Dodatkowo podział przez wydzielenie ZCP Działu II ma na celu wzmocnienie pozycji rynkowej spółki, która w wyniku reorganizacji będzie mogła skupić się na dalszym rozwoju swojej podstawowej działalności, w szczególności w tak trudnych i wymagających warunkach rynkowych, w dobie covid-19.

Należy również zaznaczyć, że przedstawione powyżej zdarzenie przyszłe, tj. podział spółki przez wydzielenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a celem ww. podziału w żadnym wypadku nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W piśmie z dnia 10 września Wnioskodawca wskazał, że:

1. Podstawą prawną planowanego podziału spółki będzie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. podział przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na nowo zawiązaną spółkę (podział przez wydzielenie). Plan podziału sporządzony zostanie przez Spółkę (A) sp. z o.o. (spółkę dzieloną), a następnie zgłoszony do właściwego sądu rejestrowego celem ogłoszenia i zbadania planu przez biegłego rewidenta pod kątem rzetelności i poprawności. Zarząd Spółki dzielonej, stosownie do treści art. 536 k.s.h przygotuje pisemne sprawozdanie uzasadniające podział spółki, jego podstawy prawne i ekonomiczne oraz stosunek wymiany udziałów lub akcji oraz kryteria podziału. Po stosownym dwukrotnym zawiadomieniu przez zarząd wspólników spółki dzielonej o zamiarze dokonania podziału, Zgromadzenie Wspólników podejmie uchwałę, zgodnie z treścią art. 541 § 1 k.s.h. zatwierdzającą podział Spółki dzielonej.
2. Zespół składników materialnych i niematerialnych wnoszony do nowopowstałej spółki składający się z następujących elementów:
   1. maszyny i urządzenia wraz z osprzętem, które będą przedmiotem wynajmu;
   2. nieruchomości niezbędne do prowadzenia zasadniczej działalności gospodarczej spółki nowo powstałej - wynajmu maszyn i urządzeń;
   3. umowy najmu i związanie z nimi prawa i obowiązki dotyczące przedmiotu najmu, w tym rozrachunki z najemcami;
   4. środki pieniężne na wyodrębnionym rachunku bankowym przeznaczonym do obsługi ZCP Działu II;
   5. pracownik Spółki - Dyrektor Działu II, do którego zakresu obowiązków należy obsługa bieżących spraw wchodzących w zakres tegoż działu;
   6. sprzęt IT (komputery, drukarki) wraz z systemami nadzoru i łączności;
   7. prawa i obowiązki Spółki wynikające z umów leasingu, m.in. pojazdów mechanicznych niezbędnych do realizacji celów i zadań Działu II Spółki;
   8. zobowiązania funkcjonalnie związane z ZCP Działu II, tj. zobowiązania wobec pracownika, zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości., zobowiązania z tytułu podatku dochodowego od osób fizycznych oraz składek z tytułu ubezpieczeń społecznych i zdrowotnych , Funduszu Pracy I Funduszu Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych w częściach dotyczących pracownika Działu II itp.;
   9. polisy ubezpieczeniowe dotyczące nieruchomości, maszyn i urządzeń, przedmiotów leasingu oraz pozostałego sprzętu wymienionego w lit. f

organizacyjnie i funkcjonalnie będzie stanowił odrębną całość. Oznacza to, że wskazane powyżej elementy będą niezbędne do samodzielnego prowadzenia przez nowo zawiązaną spółkę działalności gospodarczej w zakresie wynajmu maszyn oraz działalności badawczej i naukowej, a jednocześnie powyżej wskazany zespół składników posiada potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Nowo powstała spółka z chwilą jej rejestracji będzie w pełni zdolna do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej w planowanym zakresie, bez konieczności organizowania dodatkowych elementów/składników majątkowych oraz bez konieczności podejmowania dodatkowych działań. Nowo zawiązana spółka będzie kontynuowała prowadzoną działalność przy pomocy wszystkich wymienionych we wniosku składników majątkowych, będących przedmiotem wydzielenia.

Na skutek podziału spółki dzielonej tworzącej Dział II, dyrektor Działu II zostanie zatrudniony w nowo powstałej spółce na zasadzie przejścia zakładu pracy na innego pracodawcę w rozumieniu art. 23¹ Kodeksu Pracy. Bowiem przedmiotowy stan faktyczny wyczerpuje przesłanki uprawniające do zastosowania art. 23¹ Kodeksu Pracy. W przypadku powołanego powyżej przepisu, zakładu pracy nie należy łączyć jedynie ze zmianą własności nad określonymi składnikami materialnymi (budynki, urządzenia). Pojęcie to łączy się z przejściem zakładu pracy rozumianego nie tylko przedmiotowo, ale też jako ogółu zadań (funkcji), co potwierdził w swych orzeczeniach Sąd Najwyższy, np. w wyroku z 7 lutego 2007 r. (I PK 212/06, OSNP 2008/5-6/66). Zatem z częścią zakładu pracy (w przypadku podziału przez wydzielenie) mamy do czynienia wówczas, gdy będzie on tworzyć zespół składników zakładu, który może być potraktowany jako odrębna placówka zatrudnienia dla pracowników, którzy wykonują w niej pracę. W przedmiotowym stanie faktycznym, część przedsiębiorstwa przenoszona do nowo powstałej spółki (Dział II) stanowić będzie zorganizowaną całość na którą składają się określone elementy materialne i majątkowe, system organizacyjny i struktura zarządzania, które będą dawały możliwość dalszego wykonywania pracy przez pracownika wykonującego pracę w ramach Działu II Spółki.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie w zakresie przepisów ustawy o podatku od towarów i usług.

Czy wskazany w opisie zdarzenia przyszłego podział spółki przez wydzielenie i związane z nim przeniesienie majątku na Spółkę przejmującą (nowo zawiązaną) będą wyłączone spod opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 w związku z art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z treścią art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zgodnie z treścią art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa - rozumie się przez to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zdaniem Wnioskodawcy, przeniesienie majątku na spółkę przejmującą będzie wyłączone spod opodatkowania podatkiem od towarów i usług, bowiem powyższe przeniesienie spełnia przesłanki przeniesienia zorganizowanej część przedsiębiorstwa.

Przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Uznanym za ZCP nie może być zespół składników majątkowych, które po włączeniu do majątku nabywcy i podjęciu określonych działań (np. zatrudnieniu lub wydzieleniu grupy pracowników do obsługi tej działalności) będą mogły funkcjonować jako niezależny zakład, a o przekazanie takiego zespołu składników majątkowych, który już jest zdolny do samodzielnego funkcjonowania w takim charakterze. Innymi słowy, możliwość kontynuacji działalności przez nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa wynika z faktu, że tworzy ją zespół składników majątkowych pozwalający na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej.

W związku ze sformułowaniem definicji ZCP w ustawie o CIT oraz ustawie o VAT w sposób analogiczny, zasadne jest uznanie, że z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa mamy do czynienia, jeśli spełnione są łącznie następujące warunki:

• istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

• zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

• składniki te są przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;

• zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

Organy podatkowe prezentują restrykcyjne stanowisko w odniesieniu do warunków wyodrębnienia ZCP w przedsiębiorstwie. Konieczne jest jego wyodrębnienie o charakterze finansowym, organizacyjnym, jak i możliwość kontynuacji jego działań. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi zawierać określone składniki materialne i niematerialne. Bez nich nie może istnieć zorganizowana część przedsiębiorstwa. Do składników tych powinny również należeć zobowiązania. W piśmie Izby Skarbowej w Warszawie z 16 stycznia 2009 r., IPPB5/423-165/08-6/MB, Lex nr 20055, czytamy: Oddział, z którego wyodrębniono zobowiązania związane z prowadzoną przez niego działalnością, nie mieści się w pojęciu zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czy też przedsiębiorstwa. W wyroku NSA z 22 stycznia 2013 r., II FSK 1619/11, Lex nr 1264313, stwierdzono, że: W przypadku wniesienia przedsiębiorstwa w formie wkładu niepieniężnego do spółki, pojęcie składniki majątkowe zawsze oznacza aktywa w rozumieniu ustawy z 1994 r. o rachunkowości, pomniejszone o przejęte długi funkcjonalnie związane z prowadzoną działalnością zbywcy.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być organizacyjnie i finansowo wyodrębniona. wyodrębnienie może być dokonane w różnoraki sposób: terytorialnie, na podstawie statutu, regulaminu, zarządzenia lub w jeszcze inny sposób. Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma określone miejsce w strukturze organizacyjnej jako wydział, oddział, etc.

Jak trafnie stwierdził Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 24 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316/15, analizując warunek wyodrębnienia finansowo-organizacyjnego ZCP oraz jego zdolności do kontynuacji działalności: same w sobie nieruchomości (zabudowane nieruchomości) nie tworzą całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej. Nie stanowią zatem zorganizowanej części przedsiębiorstwa, nawet jeżeli były wykorzystywane przez sprzedawcę również do działalności gospodarczej polegającej na wynajmowaniu tych nieruchomości lub ich części, albo znajdujących się na nich obiektów budowlanych i ich części. W sytuacji, gdy dany podmiot prowadzi tego rodzaju działalność poprzez wyodrębniony w strukturze organizacyjnej zakład (dział, wydział), obejmujący przypisane do tejże działalności w zakresie najmu nieruchomości, obsługę (pracowników), finansowanie, umowy, itp. sprzedaż takiego zakładu - jako całości - może spełniać warunek stosownego wyodrębnienia i zdolności do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

W kontekście oceny czy doszło do wyodrębnienia ZCP przed podziałem spółki istotny jest także aspekt temporalny istnienia ZCP przed dokonaniem transakcji i jego samodzielność. Nabywane składniki materialne i niematerialne muszą tworzyć ZCP jeszcze w ramach przejmowanego przedsiębiorstwa. Nie wystarczy, że owe składniki po nabyciu przez inny podmiot i zorganizowane w ramach nowego przedsiębiorstwa spełnią definicję ZCP (por. wyrok NSA z 22 stycznia 1997 r. sygn. akt Sa/Sz 2724/95 oraz wyrok WSA w Kielcach z 13 sierpnia 2009 r. sygn. akt I SA/KE 226/09290.

Aby część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, powinna ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy składniki majątkowe materialne i niematerialne, wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa, powinny zatem umożliwić podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego samodzielnego przedsiębiorstwa. Przy ocenie wyodrębnienia określonych składników majątkowych pod uwagę należy brać sytuację istniejącą w podmiocie wnoszącym wkład, w którym winny one stanowić pewną całość. (wyrok NSA z dnia 11 kwietnia 2019 r. sygn. akt II FSK 79/1779/17, Lex nr 2658077).

Zgodnie ze stanowiskiem NSA w wyroku z dnia 23 sierpnia 2016 r., sygn. akt II FSK 2288/16, Lex nr 2558130: zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego samodzielnego przedsiębiorstwa. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek, wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 4a pkt 4 u.p.d.o.p.

W orzecznictwie Naczelnego Sądu Administracyjnego podkreśla się również konieczność rzeczywistego wyodrębnienia finansowego ZCP zdaniem NSA: wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W sytuacji wyodrębnienia finansowego powinno być możliwym oddzielenie finansów przedsiębiorstw od finansów jego zorganizowanej części. Powiązania kapitałowe i osobowe, w świetle art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) nie stanowią przeszkody, aby uznać, że sprzedaż nieruchomości komercyjnej nie jest zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa. (Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 28 stycznia 2019 r., sygn. akt I FSK 293/17, Lex nr 2625930 ).

Odnosząc powyżej przedstawione stanowiska organów podatkowych oraz sądów administracyjnych, do przedstawionego stanu faktycznego, wyodrębnienie Działu II w spółce nosi znamiona zorganizowanej części przedsiębiorstwa, bowiem:

• istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, które Dział II wykorzystuje do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie, w jakim został utworzony;

• zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

• składniki te są przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;

• zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze oraz

• czas pomiędzy wyodrębnieniem organizacyjnym, finansowym i funkcjonalnym (od 24 stycznia 2020 r. do końca roku 2020 r.) pozwala na stwierdzenie, że wyodrębnienie to ma charakter rzeczywisty i faktyczny.

Mając na uwadze spełnienie w ocenie Wnioskodawcy, powyżej opisanych cech charakteryzujących Dział II przedsiębiorstwa (A) sp. z o.o., noszących znamiona zorganizowanej części przedsiębiorstwa, Wnioskodawcy uważają, że do przedstawionego stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego, zastosowanie znajdą następujące przepisy prawa:

1. artykuł 6 pkt 1 oraz art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług. w związku z powyższym, opisane w niniejszym wniosku zdarzenie przyszłe jakim jest podział spółki, na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 kodeksu spółek handlowych, tj.

poprzez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną (podział poprzez wydzielenie), nie podlega ustawie o podatku od towarów i usług, ponieważ zgodnie z powołanymi powyżej przepisami ww. ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r. poz. 106, z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary w świetle art. 2 pkt 6 ustawy rozumnie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę rozumnie towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumnie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (). Towarami natomiast są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6 ustawy).

Jednocześnie na mocy art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy, nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zatem, w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czynność ta nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

Pojęcie transakcja zbycia należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu dostawy towarów w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. zbycie obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, powinien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług stanowi, że pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie, które winno zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące część przedsiębiorstwa powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w istniejącym przedsiębiorstwie, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne, niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Oznacza to, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne rozumiane jest jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część musi obiektywnie oceniając posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych określony zespół składników majątkowych mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, nie jest wystraczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarzącym.

Zorganizowaną cześć przedsiębiorstwa tworzą więc składniki będące w takich wzajemnych relacjach, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjne i funkcjonalnie całość).

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W świetle powyższego, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów.

Mając na uwadze powyższe orzeczenie TSUE należy stwierdzić, że zawarta w art. 2 pkt 27e ustawy definicja legalna zorganizowanej części przedsiębiorstwa musi być interpretowana przez pryzmat treści art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE i w powiązaniu z rozumieniem pojęcia przekazania całości lub części majątku, wyłożonym przez Trybunał w ww. orzeczeniu. Trybunał Sprawiedliwości główny nacisk kładzie na badanie konkretnego przypadku, dopuszczając w pewnych przypadkach zbycie samych składników rzeczowych. Tym samym, w myśl orzecznictwa Trybunału, składniki niematerialne nie stanowią konstytutywnego elementu uznania części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w każdym przypadku. Trybunał uznał, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, który w ramach prowadzonej Spółki podjął następujące decyzje:

1. powołano nowy Dział spółki zajmujący się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczą i naukową spółki, w związku z powyższym w spółce funkcjonują dwa wyodrębnione Działy:
   1. Dział I zajmujący się obsługą zleceń spółki związanych z prowadzeniem prac budowlanych oraz nowy
   2. Dział II zajmujący się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczo naukową spółki. Wyodrębnienie Działu II związane jest z rozpoczęciem wykonywania przez spółkę dodatkowego przedmiotu działalności polegającego na wynajmie przez spółkę maszyn i urządzeń przeznaczonych zarówno do prac wykonawczych, jak i prac badawczych. W tym też celu została przygotowana strona internetowa (www()pl) poszerzająca ofertę spółki o wynajem maszyn. Z kolei działalność badawczo naukowa ma swoje historyczne znaczenie w spółce, ponieważ od początku istnienia spółka zajmowała się nie tylko pracami wykonawczymi, ale również przygotowywaniem projektów i ekspertyz, bazując na wiedzy i doświadczeniu wspólnika uczestniczącego w założeniu spółki - prof. ().
2. powołano na stanowisko dyrektora Działu II zajmującego się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczo naukową spółki () i powierzono jej obowiązki związane z prowadzeniem bieżących spraw wchodzących w zakres tegoż działu, w tym między innymi przygotowywanie ofert i umów dla kontrahentów spółki, negocjowanie umów, windykację należności, kontrolę techniczną sprzętu, wdrażanie nowych technologii i innowacji, a ponadto przygotowywanie strategii i planów biznesowych w sferze działań powierzonych dla Działu II.
3. przekazano do dyspozycji Działu II niezbędne zasoby rzeczowe spółki określone w stosownym spisie z natury, tj.:
   1. maszyny i urządzenia wraz z osprzętem, które będą przedmiotem wynajmu;
   2. działki ewidencyjne gruntu numer () i () o łącznej powierzchni () ha, są zabudowane. Zgodnie z treścią stosownego spisu z natury wraz z pawilonem, garażem blaszanym oraz pawilonem () dla ww. działek gruntu Sąd Rejonowy w (), VI Wydział ksiąg wieczysty prowadzi księgę wieczystą numer (), które w części będą wynajmowane;
   3. sprzęt IT (komputery, drukarki) wraz z systemami nadzoru i łączności;
   4. dodatkowo, przekazano do Działu II wszelkie kwestie związane z prawami i obowiązkami spółki wynikającymi z wskazanych przez zarząd umów leasingu m.in. pojazdów mechanicznych niezbędnych do realizacji celów i zadań Działu II spółki.
4. postanowiono otworzyć w spółce dodatkowy rachunek bankowy, dla potrzeb wyodrębnienia operacji i rozliczeń związanych z prowadzeniem spraw przekazanych do kompetencji Działu II - zajmującego się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczo naukową spółki, a także zobowiązano biuro rachunkowe prowadzące księgowość spółki do prowadzenia ewidencji księgowej spółki w sposób umożliwiający wyodrębnienie przychodów i kosztów poszczególnych Działów oraz odpowiednie dostosowanie polityki rachunkowości spółki,
5. przekazano do Działu II na wyłączny użytek pomieszczenie o powierzchni użytkowej około 100 metrów kwadratowych (oznaczone na szkicu pomieszczeń), znajdujące się w budynku położonym w () przy ulicy (), w którym to budynku mieści się siedziba spółki,
6. utworzono regulamin działania dla Działu II zajmującego się obsługą najmu maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczą i naukową spółki określający zakres uprawnień i obowiązków dyrektora Działu II oraz regulujący podstawowe zasady funkcjonowania Działu II istnieje również analogiczny regulamin działania dla Działu I, którym kieruje bezpośrednio prezes zarządu spółki.

Spółka na koniec 2020 r. planuje dokonać podziału spółki, na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. poprzez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną (podział poprzez wydzielenie).

Spółka nowo powstała po podziale obejmie w szczególności następujące składniki majątkowe (aktywa i pasywa) i niemajątkowe:

1. maszyny i urządzenia wraz z osprzętem, które będą przedmiotem wynajmu;
2. nieruchomości niezbędne do prowadzenia zasadniczej działalności gospodarczej spółki nowo powstałej) - wynajmu maszyn i urządzeń;
3. umowy najmu i związanie z nimi prawa i obowiązki dotyczące przedmiotu najmu, w tym rozrachunki z najemcami);
4. środki pieniężne (na wyodrębnionym rachunku bankowym przeznaczonym do obsługi ZCP Działu II);
5. pracownik spółki - dyrektor Działu II, do którego zakresu obowiązków należy obsługa bieżących spraw wchodzących w zakres tegoż Działu;
6. sprzęt IT (komputery, drukarki) wraz z systemami nadzoru i łączności;
7. prawa i obowiązki spółki wynikające z umów leasingu, m.in. pojazdów mechanicznych niezbędnych do realizacji celów i zadań Działu II spółki;
8. zobowiązania funkcjonalnie związane z ZCP Działu II, tj. zobowiązania wobec pracownika, zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości, zobowiązania z tytułu podatku dochodowego od osób fizycznych oraz składek z tytułu ubezpieczeń społecznych i zdrowotnych, funduszu pracy i funduszu gwarantowanych świadczeń pracowniczych w częściach dotyczących pracownika Działu II, itp.
9. polisy ubezpieczeniowe dotyczące nieruchomości, maszyn i urządzeń, przedmiotów leasingu oraz pozostałego sprzętu wymienionego w lit. f.

Natomiast w spółce, po wydzieleniu ZCP Działu II pozostaną dla celów prowadzenia dotychczasowej głównej działalności gospodarczej w szczególności następujące składniki majątkowe:

1. maszyny i urządzenia niezbędne do prowadzenia zasadniczej działalności gospodarczej spółki - realizacji prac budowlanych;
2. środki transportu;
3. pozostali pracownicy;
4. zobowiązania z innych tytułów, np. w stosunku do pracowników, zakładu ubezpieczeń społecznych, organów podatkowych;
5. prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów handlowych, w tym np. umów leasingowych, umów o roboty budowlane;
6. sprzęt IT.

Celem podziału spółki jest rozdzielenie działalności podstawowej spółki, tj. realizacji prac budowlanych, którą po podziale spółki nadal będzie wykonywać Spółka (A) sp. z o.o., od działalności polegającej na wynajmie maszyn oraz działalności badawczej i naukowej, którą po podziale realizować będzie nowo zawiązana spółka z ograniczoną odpowiedzialnością.

Jednym z powodów utworzenia z spółce komórki odpowiedzialnej na wynajem maszyn oraz działalność badawczą i naukową jest konieczność organizacyjnego, finansowego i funkcjonalnego wyodrębnienia ze spółki tej części prowadzonej działalności gospodarczej i wyraźne jej rozgraniczenie z podstawową działalnością spółki, jaką jest realizacja projektów budowalnych. Spółka w ramach podziału planuje wydzielenie Działu II do odrębnej jednostki organizacyjnej - nowopowstałej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

W analizowanej sprawie wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą kwestii czy podział Spółki przez wydzielenie i związane z nim przeniesienie składników materialnych i niematerialnych na Spółkę Przejmującą (Nowo Związaną) będzie stanowić ZCP w świetle przepisów art. 2 pkt 27e ustawy, a tym samym przedmiotowa Transakcja będzie czynnością niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT, zgodnie z treścią art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Dla uznania, że zbywana część przedsiębiorstwa stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma ocena, czy ta zbywana część jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę, itp., na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już u wnoszącego aport zorganizowany zespół składników gotowy realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po wniesieniu aportu powinno być możliwe kontynuowanie działalności gospodarczej przez nabywcę przedsiębiorstwa.

Analizując, czy określone składniki majątkowe stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa, zawsze należy wziąć pod uwagę profil działalności danego przedsiębiorcy, warunki rynkowe oraz specyfikę danej branży. Nie można zatem wyznaczyć szczegółowego katalogu warunków koniecznych do spełnienia, aby można było mówić o istnieniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Prawidłowa klasyfikacja przedmiotu transakcji, tj. przedsiębiorstwo/zorganizowana część przedsiębiorstwa lub poszczególne składniki majątkowe ma decydujące znaczenie dla prawidłowego ustalenia skutków podatkowych transakcji. Przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

1. zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji, oraz
2. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi ZCP.

Mając na uwadze powyższe stwierdzić należy, że zespół składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem transakcji wydzielenia Działu II, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, ponieważ będzie odznaczać się odrębnością organizacyjną, funkcjonalną i finansową z możliwością samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

O wyodrębnieniu funkcjonalnym świadczy fakt, że składniki majątkowe przyporządkowane do Działu II będą służyły realizacji określonych zadań gospodarczych związanych z obsługą maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczo naukową Spółki. Jak wynika z opisu sprawy, w związku z planowaną Transakcją przeniesienia składników materialnych i niematerialnych Spółka Nowo powstała będzie miała możliwość kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez Spółkę w ramach Działu II bez konieczności angażowania dodatkowych elementów lub podejmowania dodatkowych działań.

Jak już wskazano wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do danej zorganizowanej części. Z opisu sprawy wynika, że w Spółce funkcjonuje dodatkowy rachunek bankowy dla potrzeb wyodrębnienia operacji i rozliczeń związanych z prowadzeniem spraw przekazanych do kompetencji Działu II. Ponadto jak wskazał Wnioskodawca, Spółka w prowadzonych księgach rachunkowych wyróżnia osobną ewidencję aktywów i pasywów praz przychodów i kosztów, która pozwala na określenie stanu majątku oraz wyników finansowych osobno Działu I oraz Działu II. Dział II (Spółka Nowo Powstała) po podziale obejmie środki pieniężne znajdujące się na wyodrębnionym rachunku bankowym przeznaczonym do obsługi ZCP Działu II.

Oprócz wyodrębnienia finansowego przedmiotowa Transakcja będzie także spełniać przesłanki wyodrębnienia organizacyjnego. Jak wynika z opisu sprawy dla Działu II zajmującego się obsługą maszyn i urządzeń oraz działalnością badawczą i naukową utworzono regulamin określający zakres uprawnień i obowiązków dyrektora Działu II. Ponadto, Dział II będzie posiadał wyodrębnione składniki materialne (m.in. maszyny i urządzenia wraz z osprzętem (komputery, drukarki), nieruchomości niezbędne do prowadzenia zasadniczej działalności Spółki Nowo Powstałej oraz składniki niematerialne (m.in. system nadzoru i łączności).

Po przeprowadzeniu planowanej Transakcji przeniesienia składników materialnych i niematerialnych, Spółka Nowo Powstała po przejęciu Działu II będzie miała możliwość kontynuowania działalności gospodarczej dotychczas prowadzonej przez Wnioskodawcę przy pomocy wszystkich wymienionych składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem Transakcji przeniesienia, bez konieczności angażowania innych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych działań.

Biorąc powyższe pod uwagę należy wskazać, że wyodrębniony organizacyjnie, funkcjonalnie i finansowo Dział II należy uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy. W związku z tym przedmiotowa transakcja będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe.

Końcowo należy wskazać, że ze względu na autonomiczność prawa podatkowego i odrębność uregulowań prawnych w zakresie podatku dochodowego i podatku VAT rozstrzygnięcie przyjęte w niniejszej interpretacji dotyczy zbywalnych składników majątkowych jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa pozostaje bez wpływu na rozstrzygnięcie przyjęte w tym zakresie na gruncie przepisów dotyczących podatku dochodowego.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty opis sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Interpretacja dotyczy:

• stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym oraz

• zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;
2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z dnia 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w () w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi Dz. U. z 2019 r. poz. 2325, z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Stanowisko

prawidłowe

Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej