Temat interpretacji

braku wyłączenia z opodatkowania transakcji sprzedaży składników majątkowych na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, uznania, iż w stosunku do sprzedaży Nieruchomości nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT, prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przez Kupującego z tytułu nabycia Nieruchomości, uznania, iż Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości.

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2019 r., poz. 900, z późn. zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 8 listopada 2019 r. (data wpływu 13 listopada 2019 r.), uzupełnionym pismem z dnia 7 lutego 2020 r. (data wpływu 10 lutego 2019 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

• braku wyłączenia z opodatkowania transakcji sprzedaży składników majątkowych na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług,

• uznania, iż w stosunku do sprzedaży Nieruchomości (działek objętych zakresem wniosku z wyłączeniem działki nr ...) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT,

• prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przez Nabywcę z tytułu nabycia Nieruchomości (działek objętych zakresem wniosku z wyłączeniem działki nr ...),

• uznania, iż Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości (działek objętych zakresem wniosku z wyłączeniem działki nr ...), do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości

jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 13 listopada 2019 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych oraz podatku od towarów i usług w zakresie:

• braku wyłączenia z opodatkowania transakcji sprzedaży składników majątkowych na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług,

• uznania, iż w stosunku do sprzedaży Nieruchomości nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT,

• prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przez Kupującego z tytułu nabycia Nieruchomości,

• uznania, iż Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości.

Ww. wniosek został uzupełniony pismem z dnia 7 lutego 2020 r. (data wpływu 10 lutego 2019 r.) w zakresie doprecyzowania opisu sprawy oraz o opłatę.

We wniosku złożonym przez:

• Zainteresowanego będącego stroną postępowania: ... Sp. z o.o. ul. ..., ... NIP ...

• Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: ...Sp. z.o.o. ul. ..., ..., ... NIP ...

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe (ostatecznie przedstawione w uzupełnieniu wniosku).

1. Wnioskodawcy i planowana transakcja

... spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w ... (dalej: Zbywca) jest właścicielem nieruchomości opisanej szczegółowo poniżej (dalej: Nieruchomość ... lub Nieruchomość).

Nieruchomość ... zlokalizowana jest pod następującym adresem: ul. ... oraz ..., ....

...Sp. z 0.0 z siedzibą w ... jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: Nabywca), która planuje nabyć od Zbywcy Nieruchomość ....

Niniejszy wniosek dotyczy planowanej transakcji sprzedaży za wynagrodzeniem (Transakcja), której przedmiotem jest Nieruchomość ..., jaka ma być dokonana pomiędzy Zbywcą a Nabywcą.

Nabywca i Zbywca są i na moment Transakcji będą podmiotami powiązanymi. W dalszej części niniejszego wniosku Zbywca i Nabywca są łącznie określani jako Wnioskodawcy lub Strony.

Zarówno Nabywca, jak i Zbywca będą w momencie zawarcia Transakcji zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni i będą spełniać ustawową definicję podatnika zawartą w artykule 15 ustawy o VAT.

1. Opis Nieruchomości ...

Nieruchomość ... będąca przedmiotem Transakcji obejmuje:

• prawo użytkowania wieczystego działek gruntu o numerach ewidencyjnych: ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., położonych przy ul. ... w ..., dla których Sąd Rejonowy w ..., IX Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi:
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działka nr ...).

• prawo własności działek gruntu o numerach ewidencyjnych: ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...,..., położonych przy ul. ... oraz ... w ..., dla których Sąd Rejonowy w ..., IX Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi:
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ..., ..., ..., ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ...,...).

(dalej: Działki ...)

• prawo własności budynków, budowli i urządzeń trwale związanych z gruntem zlokalizowanych na Działkach ... (zwanych dalej odpowiednio Budynkami ..., Budowlami ..., Urządzeniami ...);

Na Działkach ... znajdują się między innymi:

• budynek hipermarketu (Budynek CH ...")

• parking,

• kanalizacja deszczowa,

• wiata stalowa,

• stacja paliw.

Nieruchomość ... jest zabudowana Budynkami ... lub Budowlami ... w odniesieniu do następujących numerów działek: ..., ..., ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...,....

Nieruchomość ... jest niezabudowana w odniesieniu do następujących numerów działek: ..., ..., ..., ....

Działki ... położone są na terenie nie objętym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, niemniej jednak (za wyjątkiem działek ..., ... oraz ...) objęte są decyzjami o warunkach zabudowy, zgodnie z którymi przeznaczone są pod zabudowę.

Na działkach ... oraz ... znajdują się naniesienia w postaci przyłącza energetycznego, gazowego oraz wodociągowego (w dalszej części wniosku naniesienia te zlokalizowane na działach nr ... i ... są określane jako: Budowle-Przyłącza). Budowle-Przyłącza zostały wzniesione na Nieruchomości ... przez podmioty trzecie i zostały oddane do użytkowania ponad dwa lata przed planowaną Transakcją. Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Zbywcy, podmioty trzecie (a tym bardziej Zbywca) nie ponosiły wydatków na ulepszenie Budowli-Przyłączy przekraczających 30% ich wartości początkowej. Naniesienia te prawdopodobnie stanowią własności Zbywcy. Nie można jednak wykluczyć, iż, na podstawie art. 49 ustawy Kodeks cywilny, Budowle-Przyłącza stanowią własność przedsiębiorstwa przesyłowego.

Działka ... jest zabudowana tylko naniesieniami w postaci Budowli-Przyłączy. Działka nr ... poza naniesieniami w postaci Budowli-Przyłączy, jest również zabudowana innymi Budowlami ....

Na działce nr ... znajduje się jedynie naniesienie w postaci starej instalacji wodociągowej (w dalszej części wniosku określane, jako: Naniesienie). Naniesienie zostało prawdopodobnie nabyte wraz z gruntem w 2002 r. w ramach czynności niepodlegającej opodatkowaniu VAT (nabycie od osób fizycznych). Nie było ono wykorzystywane do działalności gospodarczej Zbywcy. Według najlepszej wiedzy Zbywcy Naniesienie stanowi jego własność i nie było przez niego ulepszane (w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych), użytkowane, ani udostępniane do użytkowania pomiotom trzecim.

Na Działkach ... oprócz Budowli ... znajdują się również następujące naniesienia w formie budowli, wzniesione przez podmioty trzecie (dalej: Podmioty Trzecie):

• myjnia, (dalej: Budowle II),

oraz

• ekrany LED, ... (dalej: Budowle III).

Budowle II oraz Budowle III zostały wzniesione przez Podmioty Trzecie na ich własny koszt na powierzchni Działek ..., które zostały im udostępnione przez Zbywcę na podstawie umów dzierżawy lub najmu (dalej: Umowy Podmioty Trzecie).

Budowle II zostały przez Podmioty Trzecie wybudowane oraz były przez nie wykorzystywane do prowadzenia działalności opodatkowanej VAT przez okres dłuższy niż dwa lata kalendarzowe przed datą Transakcji. Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Zbywcy, Podmioty Trzecie nie ponosiły wydatków na ulepszenie Budowli II przekraczających 30% ich wartości początkowej.

Zbywca również nie ponosił wydatków na ulepszenie Budowli II przekraczających 30% ich wartości początkowej.

W odniesieniu do Budowli III, zgodnie z brzmieniem Umów Podmioty Trzecie, po zakończeniu trwania stosunku prawnego dzierżawy lub najmu dzierżawca, czyli Podmiot Trzeci jest zobowiązany do zwrotu na rzecz Zbywcy zajmowanej powierzchni Działek ... w stanie pierwotnym, w szczególności powinien on usunąć z powierzchni gruntu wzniesione przez siebie budowle. Innymi słowy, Zbywca nie jest uprawniony do zatrzymania na swoją rzecz nakładów w postaci Budowli III, poniesionych przez dany Podmiot Trzeci na powierzchni Działek ....

1. Okoliczności nabycia Nieruchomości ... przez Zbywcę

Historycznie prawo użytkowania wieczystego oraz prawo własności Działek ... zostało nabyte przez Zbywcę od osób fizycznych, spółki ... (...) oraz Gminy Miasta ... w drodze transakcji sprzedaży na podstawie następujących aktów notarialnych:

• akt notarialny z dnia ..., Rep. A nr ... pomiędzy ..., ..., ... (sprzedający) a Zbywcą (kupujący),

• akt notarialny z dnia ..., Rep. A nr pomiędzy ... (zleceniobiorca) a Zbywcą (zleceniodawca)- umowa przeniesienia własności w wykonaniu umowy zlecenia (w ramach tzw. fiducjarnego nabycia nieruchomości),

• akt notarialny z dnia ..., Rep. A nr ... aneksowany w dniu ..., Rep. A nr ... pomiędzy- ... (sprzedający) a Zbywcą (kupujący),

• akt notarialny z dnia ..., Rep. A nr ... pomiędzy ... i ... (sprzedający) a Zbywcą (kupujący),

• akt notarialny z dnia ..., Rep. A nr ... pomiędzy ..., ..., ..., ... (sprzedający) a Zbywcą (kupujący),

• akt notarialny z dnia ..., Rep. A nr ... pomiędzy Gminą Miasta ... (sprzedający) a Zbywcą (kupujący),

• akt notarialny z dnia ..., Rep. A nr ... pomiędzy ... i ... (sprzedający) a Zbywcą (kupujący).

W dniu ... pomiędzy ... a Zbywcą zawarte zostało porozumienie dotyczące realizacji przez strony na terenie nieruchomości gruntowych (objętych aktem notarialnym z dnia ..., Rep. A nr ... aneksowanym w dniu ..., Rep. A nr ...) oraz nieruchomości sąsiednich należących do Zbywcy wspólnej inwestycji polegającej na budowie wielkopowierzchniowego centrum handlowo - usługowego wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną i drogową (Inwestycja).

Zbywca, ... oraz ... uzyskali decyzje o pozwoleniu na budowę z dnia 4 grudnia I998r. na budowę ... na działkach położonych w ... pomiędzy- ul. Al. ... a ul. ....

W trakcie realizacji Inwestycji wybudowane zostały budynki i inne naniesienia, w tym min. Budynek handlowo - usługowy (Budynek CH ...). Usytuowane budynki i naniesienia, zgodnie z postanowieniami umowy o realizację wspólnej inwestycji, wybudowane zostały w części na koszt Zbywcy.

Na moment nabycia przez Zbywcę Działek ..., Działki ... objęte aktem notarialnym z dnia z dnia ..., Rep. A nr ... (aneksowanym w dniu ..., Rep. A nr ...) były zabudowane i podlegały opodatkowaniu VAT, natomiast Działki ... objęte pozostałymi aktami notarialnymi były niezabudowane i nie podlegały opodatkowaniu VAT (za wyjątkiem niezabudowanej działki objętej aktem notarialnym z dnia ..., Rep. A nr ..., której nabycie podlegało opodatkowaniu VAT). Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia VAT naliczonego na nabyciu tych Działek ..., które w momencie ich nabycia przez Zbywcę były zabudowane.

Od roku 1999 Zbywca sukcesywnie uzyskiwał decyzje o pozwoleniu na budowę/przebudowę, w tym szczególności min. pozwolenie z dnia 15 kwietnia 2002 r. na budowę/na roboty budowlane związane ze zmianą sposobu użytkowania części obiektu ... (zmiana sposobu użytkowania części magazynu artykułów spożywczych na powierzchnię handlową - ...). W konsekwencji Zbywca (oraz wcześniej ...) wzniósł na Działkach ... Budynki ..., Budowle ... i Urządzenia .... Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia VAT naliczonego z tytułu wy datków inwestycyjnych związanych z budową/przebudową Budynków ..., Budowli ... i Urządzeń ....

Budynek CH ... oddano do użytkowania na podstawie pozwoleń na użytkowanie wydanych między innymi dniu 16 września 1999 r.

Część pomieszczeń Budynku CH ... była sukcesywnie przekazywana najemcom (dalej Najemcy ...) w wykonaniu umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT (w tym część z pomieszczeń została oddana w taki najem co najmniej dwa lata temu). Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchna hipermarketu) służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej.

Pozostałe Budynki ... (inne niż Budynek CH ...), Budowie ... i Urządzenia ..., jako że pełnią rolę pomocniczą względem Budynku CH ... i stacji benzynowej są wykorzystywane przez Zbywcę i Najemców .... Tym samym są również wykorzystywane do prowadzenia działalności Zbywcy, tj. własnej działalności handlowej oraz wynajmu powierzchni w Nieruchomości ... do Najemców ....

Zbywca (bądź jego poprzednicy prawni) mogli ponosić wydatki na ulepszenie Budynków ... lub Budowli ... o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b i art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. b ustawy o VAT, w stosunku do których mieli prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Kwota wydatków mogła przekraczać 30% wartości początkowej tych obiektów.

Na dzień składania niniejszego wniosku (i również na dzień Transakcji), wszystkie Działki ... - (za wyjątkiem Działek ... nr ..., ..., ..., ...) będą zabudowane budynkami lub budowlami w rozumieniu ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (tekst jedn. Dz. U. 2019 poz. 1186 ze zm., dalej Prawo Budowlane).

1. Składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji

Przedmiotem Transakcji jest Nieruchomość ..., którą Nabywca nabędzie na podstawie umowy sprzedaży w formie aktu notarialnego. Jednocześnie, zgodnie z art. 678 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j. Dz.U. z 2019 r., poz. 505 ze zm., Kodeks cywilny), Nabywca wstąpi - z mocy prawa - w miejsce Zbywcy w stosunki najmu wynikające z umów najmu dot. Nieruchomości ....

W ramach Transakcji, oprócz Nieruchomości ..., Nabywca nabędzie od Zbywcy również:

• prawa wynikające z zabezpieczenia wykonania zobowiązań najemców wynikających z umów najmu - gwarancje (w tym gwarancje korporacyjne), kaucje,

• majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne związane z projektami architektonicznymi i innymi projektami dotyczącymi prac wykonywanych przez osoby trzecie w związku z budową Budynków ... i Budowli ... i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach ... i Budowlach ..., w tym prawa do gwarancji związanych z tymi umowami, w zakresie przysługującym Zbywcy,

• prawa związane z odpowiedzialnością wykonawców za jakość i prawidłowość robót związanych z budową Budynków ... i Budowli ... i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach ... i Budowlach ..., w tym wszelkie prawa wynikające z zapewnienia jakości oraz ewentualne gwarancje budowlane generalnych wykonawców, i/lub wszelkie inne gwarancje budowlane wykonawców (o ile istnieją) (w tym w szczególności wszelkie zabezpieczenia), w zakresie przysługującym Zbywcy,

• dokumentację prawną i techniczną związaną z Nieruchomością ... oraz decyzje administracyjne związane z użytkowaniem Nieruchomości ....

W ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę należności i zobowiązań Zbywcy (innych niż depozyty i gwarancje od Najemców ...).

Przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie będą podlegać:

• podstawowa działalność gospodarcza Zbywcy (tj. działalność handlowa),

• własność towarów handlowych,

• umowy Zbywcy z dostawcami towarów i usług związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy (w szczególności w zakresie działalności handlowej),

• prawa własności intelektualnej, z wyjątkiem praw bezpośrednio związanych z Nieruchomością ...,

• prawa do domeny internetowej, prawo do znaku towarowego, wyróżniającego Nieruchomość ... (nie ma oddzielnej domeny internetowej ani znaku towarowego wyróżniającego Nieruchomość ...),

• inne środki trwałe oraz wyposażenie wykorzystywane do działalności handlowej Zbywcy np. drukarki, komputery, terminale płatnicze, monitory, tablety, weryfikatory cen, wagi, kasy fiskalne,

• prawa i obowiązki wynikające z umów rachunków bankowych Zbywcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Zbywca dokonuje rozliczeń z najemcami),

• zobowiązania Zbywcy związane z finansowaniem zakupu Działek ..., i budowy/modernizacji/przebudowy Budynków ... i Budowli ...,

• środki pieniężne Zbywcy zdeponowane na rachunkach bankowych,

• księgi rachunkowe Zbywcy oraz inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,

• nazwa przedsiębiorstwa Zbywcy,

• prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z bieżącą działalnością gospodarczą Zbywcy, w tym w szczególności umowy o usługi księgowe,

• prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Zbywcę w zakresie zarządzania Nieruchomością ... (property management) lub zarządzania aktywami (asset management) - obecnie nie ma takich umów,

• pracownicy Zbywcy,

Po przeprowadzeniu Transakcji Zbywca nadal będzie właścicielem wielu nieruchomości, w których będzie prowadził działalność gospodarczą.

Nie można jednak wykluczyć, że w niektórych przypadkach Nabywca wstąpi w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z zawartych przez niego umów usługowych dotyczących bieżącego utrzymania Nieruchomości ... (np. w zakresie dostawy mediów), a także w prawa i obowiązki wynikające z decyzji administracyjnych wydanych na rzecz Zbywcy.

Nieruchomość ... jest obecnie objęta (podobnie jak szereg innych nieruchomości będących własnością Zbywcy jak również nieruchomości będących w posiadaniu innych spółek powiązanych ze Zbywcą) pakietowym ubezpieczeniem nieruchomości zawartym z ubezpieczycielem przez .. (spółkę powiązaną ze Zbywcą). Zbywca nie jest ubezpieczającym. Po przeprowadzeniu planowanej Transakcji, Nieruchomość ... będzie nadal objęta tym ubezpieczeniem (z uwagi na to, iż dotyczy ono całego pakietu nieruchomości posiadanych przez spółki pozostające w tej grupie ..).

Nieruchomość ... nie jest wyodrębniona w sensie organizacyjnym w strukturze Zbywcy (jako oddział, departament, wydział), nie są dla niej również prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.

Obecnie, Nieruchomość ... ma zostać zbyta na rzecz Nabywcy. Transakcja zbycia zostanie udokumentowana aktem notarialnym.

1. Podjęcie własnej działalności przez Nabywcę po nabyciu Nieruchomości

Przed zawarciem Transakcji Zbywca może zawrzeć umowę, na podstawie której wynajmie stację benzynową spółce z grupy Zbywcy (Nowa Spółka") lub udzieli prawa użytkowania stacji benzynowej na rzecz Nowej Spółki (dalej: Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej i). Jeżeli Zbywca zawrze taką umowę, prawa i obowiązki z niej wynikające zostaną przeniesione na Nabywcę w ramach Transakcji.

Bezpośrednio po nabyciu Budynku CH ... Nabywca planuje prowadzić z jej wykorzystaniem działalność gospodarczą polegającą na wynajmie powierzchni w Nieruchomości ... do najemców (gdyż umowy najmu zawarte z Najemcami ... przejdą, co do zasady, z mocy prawa na Nabywcę). W przypadku, gdy po Transakcji Zbywca pozostanie w zajmowanych obecnie pomieszczeniach, będzie tam nadal prowadził swoją działalność handlową. Zbywca będzie wynajmował na podstawie umowy najmu zawartej z Nabywcą powierzchnię hipermarketu (obecnie zajmowaną przez Zbywcę) w Budynku CH ... i będzie miał prawo (na podstawie wspomnianej umowy najmu) do korzystania z powierzchni wspólnych Nieruchomości ... wraz z Najemcami ....

Nabywca nie planuje prowadzić działalności gospodarczej w zakresie handlu detalicznego.

W odniesieniu do stacji benzynowej, po nabyciu Nieruchomości ... rozważane są trzy scenariusze:

• stacja benzynowa prowadzona będzie przez Nową Spółkę na podstawie Umowy najmu/użytkowania stacji benzynowej i, zawartej przez Zbywcę przed Transakcją, z której prawa i obowiązki zostaną przeniesione na Nabywcę w ramach Transakcji;

• w przypadku, gdy Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej i nie zostanie zawarta przez Zbywcę przed dokonaniem Transakcji, Nabywca zawrze umowę bezpośrednio z Nową Spółką lub operatorem zewnętrznym, na podstawie której wynajmie stację benzynową na rzecz Nowej Spółki Gub operatora zewnętrznego) lub udzieli jej Gub operatorowi zewnętrznemu) prawa użytkowania stacji benzynowej (dalej: Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 2);

• w przypadku, gdy ani Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej i, ani Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 2 nie zostaną zawarte przed Transakcją i, odpowiednio, bezpośrednio po niej, Nabywca wynajmie stację benzynową Zbywcy na podstawie umowy najmu zawartej pomiędzy Nabywcą a Zbywcą bądź zakończy działalność stacji benzynowej. W takim przypadku nie można wykluczyć, że Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 2 zostanie zawarta po upływie określonego czasu po zawarciu Transakcji (jest to w szczególności uzależnione od tego, czy i kiedy Nowa Spółka uzyska odpowiednią licencję umożliwiającą handel paliwami).

Powyższa działalność będzie prowadzona przez Nabywcę przy wykorzystaniu własnych zasobów lub przy pomocy profesjonalnych usługodawców (zewnętrznych, Zbywcę bądź podmiot powiązany ze Zbywcą). Co do zasady, w celu prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Nieruchomości ..., Nabywca zamierza, o ile wystąpi taka konieczność, zawrzeć własne umowy z zewnętrznymi dostawcami usług (będącymi podmiotami trzecimi bądź podmiotami powiązanymi ze Zbywcą, w tym z samym Zbywcą), w tym w szczególności w zakresie zarządzania Nieruchomością ... (property management) i zarządzania aktywami (asset management).

Zbywca planuje najem powierzchni hipermarketu i stacji benzynowej od Nabywcy jedynie przez ograniczony okres czasu, gdyż docelowo planowane jest zakończenie działalności handlowej Zbywcy w Nieruchomości ... i sprzedaż Nieruchomości ... przez Nabywcę do podmiotu trzeciego bądź wynajem powierzchni hipermarketu przez Nabywcę do podmiotu trzeciego. W konsekwencji, Zbywca zakończy działalność prowadzoną w hipermarkecie albo w związku z podjęciem decyzji o zbyciu Nieruchomości ... przez Nabywcę na rzecz podmiotu trzeciego, wynajmie powierzchni hipermarketu przez Nabywcę do podmiotu trzeciego albo gdy decyzja o zamknięciu hipermarketu oraz stacji benzynowej zostanie podjęta z jakichkolwiek innych powodów biznesowych.

Wnioskodawcy planują złożyć, przed dokonaniem Transakcji, wspólne oświadczenie (zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT) o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i wyborze opodatkowania dostawy Budynków ..., Budowli ..., Budowli II oraz Budowli-Przyłącza podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego oraz do przedstawienia własnego stanowiska w sprawie oceny prawnej tego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Jednocześnie, w przypadku w którym Organ uznałby, że istnieje potrzeba doprecyzowania lub uzupełnienia przedstawionych we wniosku okoliczności, powinien on zwrócić się w tym zakresie do wnioskodawcy - jak przykładowo wskazał WSA w Szczecinie w prawomocnym wyroku z 13 czerwca 2017 r.: Jeśli przedstawiony przez wnioskodawcę stan faktyczny nie ma charakteru wyczerpującego, tj. nie zawiera faktów czy okoliczności wystarczających do wydania wnioskowanej interpretacji, a tym samym nie spełnia kryteriów z art. 14b § 3 o.p., organ interpretacyjny wzywa zainteresowanego do uzupełnienia tego braku na podstawie art. 169 § 1 w zw. z art. I4h o.p. (sygn. I SA/Sz 387/17).

Skierowane do wnioskodawcy wezwanie powinno jednoznacznie wskazywać elementy stanu faktycznego wymagające uzupełnienia i precyzować informacje ich dotyczące, konieczne z punktu widzenia oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy z wyjaśnieniem, dlaczego organ interpretacyjny uznał je za istotne z punktu widzenia przedstawionego we wniosku pytania (tak m.in. WSA w Szczecinie w cytowanym powyżej wyroku). Tym samym, ewentualne dodatkowe pytania ze strony organu, determinowane jest przede wszystkim treścią przedstawionego we wniosku zapytania Wnioskodawcy.

Powyższe znajduje potwierdzenie w orzecznictwie, gdzie wskazuje się m.in., że:

• W judykaturze zaś wyczerpujący postrzegany jest jako taki, który wiąże się z koniecznością podania wszystkich elementów, istotnych z punktu widzenia możliwości oceny stanowiska wnioskodawcy (wyrok WSA w Kielcach z 21 marca 2019 r., sygn. akt I SA/Ke 60/19);

• Opis wyczerpujący wiąże się z koniecznością podania wszystkich elementów, istotnych z punktu widzenia możliwości oceny stanowiska wnioskodawcy. Wymogu wyczerpującego stanu faktycznego lub przedstawienia zdarzenia przyszłego nie należy jednak postrzegać w oderwaniu od formułowanego pytania. Jeżeli pytanie dotyczyło potencjalnego zastosowania art. 6 pkt 1 u.p.t.u., to zaprezentowanie stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego polega na wskazaniu tych jego elementów, które mogą być istotne przy formułowaniu odpowiedzi na pytanie. Spółka we wniosku przedstawiła wszystkie istotne okoliczności niezbędne do merytorycznego rozstrzygnięcia (wyrok NSA z 28 stycznia 2019 r. sygn. akt I FSK 293/17);

Reasumując, skierowane do wnioskodawcy wezwanie o którym mowa w art. 169 § i w zw. z art. i4h Ordynacji podatkowej powinno jednoznacznie wskazywać wątpliwe elementy stanu faktycznego i precyzować informacje ich dotyczące, konieczne z punktu widzenia oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy z wyjaśnieniem dlaczego organ interpretacyjny uznał je za istotne z punktu widzenia przedstawionego we wniosku pytania. Nie może to być więc wezwanie do podania jakichkolwiek informacji, a tylko takich, które są niezbędne do oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy (wyrok WSA w Olsztynie z 25 października 2018 r., sygn. akt I SA/Ol ...7/18).

Zdaniem Wnioskodawców, przedstawiony powyżej opis zdarzenia przyszłego zawiera wszystkie informacje, które są niezbędne do oceny prawidłowości stanowiska Wnioskodawców. W szczególności, dla oceny prawidłowości stanowiska Wnioskodawców nie jest konieczne wskazanie, jakie konkretne budynki i budowle są zlokalizowane na poszczególnych działkach wchodzących w skład Nieruchomości ..., ani czy wartość ewentualnych dokonanych ulepszeń przekroczyła 30% wartości początkowej tych obiektów. W opisie zdarzenia przyszłego Wnioskodawcy wskazali, które działki są oraz które działki nie są zabudowane budynkami/budynkami w rozumieniu prawa budowlanego.

Ponadto w uzasadnieniu Wnioskodawcy szczegółowo wyjaśniają dlaczego niezależnie od wartości dokonanych ulepszeń Budynków ... i Budowli ..., do planowanej dostawy Budynków ... i Budowli ... nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT określonych w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9, 10a ustawy o VAT).

W uzupełnieniu wniosku Zainteresowany wskazał, że: Wnioskodawca wskazuje, iż działka nr ... jest zabudowana. Na działce ... znajdują się (oraz będą się znajdowały w momencie planowanej sprzedaży) następujące budynki i budowle (w rozumieniu ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo Budowlane, Dz. U. z 2019 r. poz. 1186 ze zm.): ... działka nr ...

• parking

• sieć wodociągowa

• sieć gazowa

• kanalizacja deszczowa

• kanalizacja sanitarna

Wnioskodawca wskazuje, iż działki o nr: ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...,...,...,..., będące przedmiotem transakcji nie są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, ale objęte są decyzjami o warunkach zabudowy, zgodnie z którymi przeznaczone są pod zabudowę.

W Wezwaniu organ wskazał działkę nr .... Na Nieruchomości ... znajduje się działka nr ... - we Wniosku na stronie 5 Wnioskodawca wskazał omyłkowo nr działki ... (w pozostałej części Wniosku zawarte było prawidłowe wskazanie działki, tj. działka nr ...).

Wszystkie wskazane poniżej naniesienia znajdujące się na Działkach ..., zarówno wskazane we wniosku jak i nowo wskazane), stanowią budynki lub budowle w rozumieniu ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2019 r., poz. 1186, z późn. zm.). Tym samym Wnioskodawca wskazuje, iż na działkach ... nie ma obecnie oraz nie będzie momencie sprzedaży żadnych urządzeń.

Wnioskodawca wskazuje, iż działki będące przedmiotem planowanej sprzedaży (Transakcji) mają (i będą miały w momencie sprzedaży ) następujący status zabudowań:

1. ... działka nr ...
2. stacje transformatorowe - budynki
3. parking - budowla
4. kanalizacja deszczowa - budowla
5. kanalizacja sanitarna - budowla
6. sieć wodociągowa - budowla
7. sieć gazowa budowla

1. ... działka nr ...
2. parking - budowla
3. fragment drogi - budowla
4. sieć wodociągowa - budowla
5. sieć gazowa - budowla
6. kanalizacja deszczowa - budowla
7. kanalizacja sanitarna budowla

1. ... działka nr ...
2. przyłącze wodociągowe - budowla
3. przyłącze gazowe budowla

1. ... działka nr ...
2. przyłącze energetyczne - budowla
3. przyłącze gazowe - budowla
4. przyłącze wodociągowe - budowla
5. chodnik - budowla
6. fragment drogi budowla

1. ... działka nr ...
2. budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany, jako Budynek CH ...") - budynek
3. maszty flagowe - budowle
4. sieć wodociągowa - budowla
5. sieć gazowa - budowla
6. kanalizacja deszczowa - budowla
7. kanalizacja sanitarna budowla

Na działce ... znajduje się również myjnia (budowla) oraz ekrany LED, ... (budowla) - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

1. ... działka nr ...
2. stacja paliw - budowla
3. parking - budowla
4. sieć wodociągowa - budowla
5. sieć gazowa - budowla
6. kanalizacja deszczowa - budowla
7. kanalizacja sanitarna - budowla
8. pylon budowla

1. ... działka nr ...
2. budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany, jako Budynek CH ...) - budynek
3. sieć wodociągowa - budowla
4. sieć gazowa - budowla
5. kanalizacja deszczowa - budowla
6. kanalizacja sanitarna - budowla
7. parking (strefa dostaw z bramą) - budowla
8. zbiornik ppoż budowla

1. ... działka nr ...
   • budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany, jako Budynek CH ...") - budynek
   • wiata przystankowa - budowla
   • dot com (wiata stalowa, strefa dostaw, instalacja hydrantowa, schody stalowe) -budowla
   • sieć wodociągowa - budowla
   • sieć gazowa - budowla
   • kanalizacja deszczowa - budowla
   • kanalizacja sanitarna budowla

1. ... działka nr ...
2. fragment drogi- budowla
3. chodnik - budowla
4. parking - budowla
5. kanalizacja deszczowa - budowla
6. kanalizacja sanitarna - budowla
7. sieć wodociągowa - budowla
8. sieć gazowa budowla

1. ... działka nr ... - niezabudowana
2. ... działka nr ... - niezabudowana
3. ... działka nr ... - niezabudowana
4. ... działka nr ... - niezabudowana
5. ... działka nr ...
   • parking - budowla
   • sieć wodociągowa - budowla
   • sieć gazowa - budowla
   • kanalizacja deszczowa - budowla
   • kanalizacja sanitarna budowla

1. ... działka nr ...
   • stara instalacja wodociągowa budowla

W Wezwaniu organ wskazał działkę nr .... Na Nieruchomości ... znajduje się działka nr ... - we Wniosku na stronie 5 Wnioskodawca wskazał omyłkowo nr działki ... (w pozostałej części Wniosku zawarte było prawidłowe wskazanie działki, tj. działka nr ...).

Wnioskodawca wskazuje, iż w złożonym wniosku wspólnym o wydanie interpretacji dla Nieruchomości ..., zawarta została informacja, iż Nieruchomość ... będąca przedmiotem Transakcji obejmie prawo własności działki położonej przy ul. ... w ... o numerze ewidencyjnym ... dla której Sąd Rejonowy w ..., IX Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi o nr ....

W tym miejscu Wnioskodawca pragnie zaznaczyć, iż w wyniku podjętych ustaleń handlowych, przedmiotowa działka o numerze ewidencyjnym ... i zlokalizowane na niej naniesienia, nie będą przedmiotem Transakcji. Tym samym, pytanie I1) i I2) i I3) i I4) w odniesieniu do działki nr ... jest bezprzedmiotowe, gdyż działka ta nie będzie przedmiotem sprzedaży w ramach planowanej Transakcji, tym samym, nie jest przedmiotem zapytań przedstawionych we Wniosku.

Wnioskodawca wskazuje, iż w złożonym wniosku wspólnym o wydanie interpretacji dla Nieruchomości ..., zawarta została informacja, iż Nieruchomość ... będąca przedmiotem Transakcji obejmie prawo własności działki położonej przy ul. ... w ... o numerze ewidencyjnym ... dla której Sąd Rejonowy w ..., IX Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi o nr ....

W tym miejscu Wnioskodawca pragnie zaznaczyć, iż w wyniku podjętych ustaleń handlowych, przedmiotowa działka o numerze ewidencyjnym ... i zlokalizowane na niej naniesienia, nie będą przedmiotem Transakcji. Tym samym, pytanie I1) i I2) i I3) i I4) w odniesieniu do działki nr ... jest bezprzedmiotowe, gdyż działka ta nie będzie przedmiotem sprzedaży w ramach planowanej Transakcji, tym samym, nie jest przedmiotem zapytań przedstawionych we Wniosku.

Tym samym w nawiązaniu do powyższego Wnioskodawca wskazuje, iż w związku z wyłączeniem z przedmiotu Transakcji sprzedaży działek o nr ... oraz ... (oraz naniesień na nich zlokalizowanych) prawidłowy adres Nieruchomości ... będącej przedmiotem planowanej Transakcji to ul. ... w ....

W odniesieniu do sposobu pierwszego zajęcia (używania) budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości ..., Wnioskodawca wskazuje, iż część pomieszczeń Budynku CH ..., była sukcesywnie oddawana do używania Najemcom ..., w wykonaniu umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT. Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchnia hipermarketu) była zaś użytkowana na potrzeby własne Zbywcy, tj. służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej.

Stacja paliw została oddana do użytkowania i była wykorzystywana do prowadzenia działalności gospodarczej przez Zbywcę ponad dwa lata przed planowaną Transakcją.

Pozostałe budynki i budowle znajdujące się na Działce ... jako że pełnią rolę pomocniczą względem Budynku CH ... i stacji benzynowej, były wykorzystywane zarówno przez Zbywcę jak i Najemców ... na przestrzeni ponad dwóch lat przed planowaną Transakcją. Tym samym były używane/ wykorzystywane do prowadzenia działalności Zbywcy, tj. własnej działalności handlowej oraz wynajmu powierzchni w Nieruchomości ....

Tym samym, zdaniem Wnioskodawcy, budynki i budowle będące przedmiotem planowanej Transakcji były przedmiotem pierwszego zasiedlenia od momentu oddania ich do użytkowania, od którego to momentu były wykorzystywane do prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej.

Poniżej Wnioskodawca wskazuje daty oddania poszczególnych budynków i budowli będących przedmiotem planowanej Transakcji do użytkowania (zgodnie z informacjami zawartymi w rejestrach środków trwałych prowadzonych dla Nieruchomości ...):

1. ... działka nr ...
2. stacje transformatorowe - 13 lipca 1999 r.
3. parking -13 lipca 1999 r.
4. kanalizacja deszczowa - 13 stycznia 2001 r.
5. kanalizacja sanitarna -13 lipca 1999 r.
6. sieć wodociągowa -13 lipca 1999 r.
7. sieć gazowa -13 lipca 1999 r.

1. ... działka nr ...
2. parking -13 lipca 1999 r.
3. fragment drogi -13 lipca 1999 r.
4. sieć wodociągowa -13 lipca 1999 r.
5. sieć gazowa -13 lipca 1999 r.
6. kanalizacja deszczowa - 13 stycznia 2001 r.
7. kanalizacja sanitarna -13 lipca 1999 r.

1. ... działka nr ...
2. przyłącze wodociągowe - maj 2016
3. przyłącze gazowe - maj 2016

Przyłącze wodociągowe oraz gazowe (we wniosku zdefiniowane, jako Budowle-Przyłącza) zostały wzniesione na Nieruchomości ... przez podmioty trzecie i zostały oddane do użytkowania ponad dwa lata przed planowaną Transakcją. Naniesienia te prawdopodobnie stanowią własność Zbywcy. Nie można jednak wykluczyć, iż, na podstawie art. 49 ustawy Kodeks cywilny, Budowle-Przyłącza stanowią własność przedsiębiorstwa przesyłowego. Z powyższych względów Wnioskodawca nie jest w stanie określić dokładnej daty oddania do użytkowania Budowli - Przyłącza, gdyż nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy. Zgodnie z najlepszą wiedzą Wnioskodawcy, zostały one oddane do użytkowania w maju 2016 r., a więc ponad dwa lata przed planowaną Transakcją.

1. ... działka nr ...
2. przyłącze energetyczne -maj 2016
3. przy łącze gazowe - maj 2016
4. przyłącze wodociągowe - maj 2016
5. chodnik - 13 lipca 1999 r.
6. fragment drogi - 13 lipca 1999 r.

Przyłącze wodociągowe, energetyczne oraz gazowe (we wniosku zdefiniowane, jako Budowle-Przyłącza) zostały wzniesione na Nieruchomości ... przez podmioty trzecie i zostały oddane do użytkowania ponad dwa lata przed planowaną Transakcją. Naniesienia te prawdopodobnie stanowią własność Zbywcy. Nie można jednak wykluczyć, iż, na podstawie art. 49 ustawy Kodeks cywilny, Budowle-Przyłącza stanowią własność przedsiębiorstwa przesyłowego. Z powyższych względów Wnioskodawca nie jest w stanie określić dokładnej daty oddania do użytkowania Budowli - Przyłącza, gdyż nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy. Zgodnie z najlepszą wiedzą Wnioskodawcy, zostały one oddane do użytkowania w maju 2016 r, a więc ponad dwa lata przed planowaną Transakcją.

1. ... działka nr ...
2. budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany, jako Budynek CH ...) - 13 lipca 1999 r.
3. parking -13 lipca 1999 r.
4. maszty flagowe - 13 lipca 1999 r.
5. sieć wodociągowa - 13 lipca 1999 r.
6. sieć gazowa - 13 lipca 1999 r.
7. kanalizacja deszczowa - 13 stycznia 2001 r.
8. kanalizacja sanitarna - 13 lipca 1999 r.

Na działce ... znajduje się również myjnia oraz ekrany LED, ... - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

1. ... działka nr ...
2. stacja paliw - 30 listopada 2005 r.
3. parking -13 lipca 1999 r.
4. sieć wodociągowa -13 lipca 1999 r.
5. sieć gazowa -13 lipca 1999 r.
6. kanalizacja deszczowa - 13 stycznia 2001 r.
7. kanalizacja sanitarna - 13 lipca 1999 r.
8. pylon - 2 sierpnia 1999 r.

1. ... działka nr ...
2. budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany, jako Budynek CH ...) - 13 lipca 1999 r.
3. sieć wodociągowa - 13 lipca 1999 r.
4. sieć gazowa -13 lipca 1999 r.
5. kanalizacja deszczowa - 13 stycznia 2001 r.
6. kanalizacja sanitarna -13 lipca 1999 r.
7. parking (strefa dostaw z bramą) -13 lipca 1999 r.
8. zbiornik ppoż - 13 lipca 1999 r.

1. ... działka nr ...
2. budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany, jako Budynek CH ...) - 13 lipca 1999 r.
3. wiata przystankowa - 4 października 2010 r.
4. dot com (wiata stalowa, strefa dostaw, instalacja hydrantowa, schody stalowe) - 26 sierpnia 2013 r.
5. sieć wodociągowa -13 lipca 1999 r.
6. sieć gazowa -13 lipca 1999 r.
7. kanalizacja deszczowa - 13 stycznia 2001 r.
8. kanalizacja sanitarna -13 lipca 1999 r.

1. ... działka nr ...
2. fragment drogi- 13 lipca 1999 r.
3. chodnik -13 lipca 1999 r.
4. parking -13 lipca 1999 r.
5. kanalizacja deszczowa - 13 stycznia 2001 r.
6. kanalizacja sanitarna -13 lipca 1999 r.
7. sieć wodociągowa -13 lipca 1999 r.
8. sieć gazowa -13 lipca 1999 r.

1. ... działka nr ... - niezabudowana
2. ... działka nr ... - niezabudowana
3. ... działka nr ... - niezabudowana
4. ... działka nr ... niezabudowana
5. ... działka nr ...
   • parking -13 lipca 1999 r.
   • sieć wodociągowa -13 lipca 1999 r.
   • sieć gazowa - 13 lipca 1999 r.
   • kanalizacja deszczowa - 13 stycznia 2001 r.
   • kanalizacja sanitarna -13 lipca 1999 r.

1. ... działka nr ...
   • stara instalacja wodociągowa - 2002 r.

1. ... działka nr ...:

Jak Wnioskodawca wskazał powyżej, w złożonym wniosku wspólnym o wydanie interpretacji dla Nieruchomości ..., zawarta została informacja, iż Nieruchomość ... będąca przedmiotem Transakcji obejmie prawo własności działki położonej przy ul. ... w ... o numerze ewidencyjnym ... dla której Sąd Rejonowy w ..., IX Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi o nr ....

W tym miejscu Wnioskodawca pragnie zaznaczyć, iż w wyniku podjętych ustaleń handlowych, przedmiotowa działka o numerze ewidencyjnym ... i zlokalizowane na niej naniesienia, nie będą przedmiotem Transakcji. Tym samym, pytanie I 5)a) w odniesieniu do działki nr ... jest bezprzedmiotowe, gdyż działka ta nie będzie przedmiotem sprzedaży w ramach planowanej Transakcji, tym samym, nie jest przedmiotem zapytań przedstawionych we Wniosku.

1. ... działka nr ...:

Jak Wnioskodawca wskazał powyżej, w złożonym wniosku wspólnym o wydanie interpretacji dla Nieruchomości ..., zawarta została informacja, iż Nieruchomość ... będąca przedmiotem Transakcji obejmie prawo własności działki położonej przy ul. ... w ... o numerze ewidencyjnym ... dla której Sąd Rejonowy w ..., IX Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi o nr ....

W tym miejscu Wnioskodawca pragnie zaznaczyć, iż w wyniku podjętych ustaleń handlowych, przedmiotowa działka o numerze ewidencyjnym ... i zlokalizowane na niej naniesienia, nie będą przedmiotem Transakcji. Tym samym, pytanie I5)a) w odniesieniu do działki nr ... jest bezprzedmiotowe, gdyż działka ta nie będzie przedmiotem sprzedaży w ramach planowanej Transakcji, tym samym, nie jest przedmiotem zapytań przedstawionych we Wniosku.

Na pytanie Czy Wnioskodawca ponosił wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym budynków i budowli, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego? Wnioskodawca wskazał, że: Tak, Wnioskodawca ponosił wydatki w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym na ulepszenie budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowanego jako Budynek CH ...), oraz parkingu, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

W odniesieniu do pozostałych budynków i budowli posadowionych na Działkach ..., Wnioskodawca nie ponosił przedmiotowych wydatków.

Na pytanie Jeżeli Wnioskodawca poniósł ww. wydatki to czy były one wyższe niż 30% wartości początkowej budynków i budowli, kiedy zostało zakończone ich ulepszenie (proszę podać datę)? Wnioskodawca wskazał, że poniesione przez Wnioskodawcę ww. wydatki na ulepszenie budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH ...) oraz parkingu nie były wyższe (gdyż były niższe i na moment Transakcji będą niższe) niż 30% wartości początkowej, zarówno w przypadku budynku hipermarketu, jak i parkingu. Ulepszenia hipermarketu zostały zakończone 23 września 2019 r., natomiast ulepszenia parkingu 2 listopada 2015 r.

Jak wskazano powyżej, odpowiedź na powyższe pytanie jest przecząca, tj. poniesione przez Wnioskodawcę lub poprzednika prawnego Wnioskodawcy ww. wydatki na ulepszenie budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH ...) oraz parkingu nie były wyższe (gdyż były niższe) niż 30% wartości początkowej.

Jak Wnioskodawca wskazuje powyżej część pomieszczeń Budynku CH ..., była przedmiotem najmu (również po jego ulepszeniu) do Najemców ..., na podstawie zawartych z nimi umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT. Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchnia hipermarketu) była zaś użytkowana (również po dokonaniu ulepszeń) na potrzeby własne Zbywcy, tj. służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej. Parking, po jego ulepszeniu był używany na potrzeby prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej. Niemniej jednak mógł być również wykorzystywany przez Najemców ..., na podstawie umów najmu zawartych ze Zbywcą.

Wnioskodawca informuje, iż, zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż budynków i budowli przez Wnioskodawcę (Zbywcę) na rzecz Nabywcy nastąpi po upływie dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia.

Wnioskodawca informuje, iż budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości ... nie były wykorzystywane przez niego wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Wnioskodawca wskazuje, iż budynki i budowle znajdujące się na działkach ... są trwale związane z gruntem.

Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Wnioskodawcy, Nabywca zakupi opisane we wniosku wszystkie znajdujące się na działkach ... (..., ..., ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ...) budynki i budowle w celu wykorzystywania ich wyłącznie do czynności opodatkowanych. Jednocześnie, Wnioskodawca wskazuje, iż na działkach ... nie ma obecnie żadnych urządzeń.

Tak jak Wnioskodawca wskazywał powyżej, działka nr ... została na str. 5 Wniosku wskazana omyłkowo - prawidłowy numer działki to ....

Termin zamknięcia planowanej Transakcji jest uzależniony od szeregu okoliczności (m.in. daty wydania i treści uzyskanej interpretacji indywidualnej, której dotyczy to wezwanie, ale także realizacji niezbędnych prac, czy czynności prawnych). W związku z tym, na tym etapie nie jest możliwe wskazanie dokładnej daty planowanej Transakcji. Na chwilę obecną, zdaniem Wnioskodawcy najbardziej prawdopodobne jest iż sprzedaż Nieruchomości ... nastąpi do końca drugiego kwartału 2020 r.

Zdaniem Wnioskodawcy dokładna data planowanej Transakcji nie stanowi elementu zdarzenia przyszłego niezbędnego do udzielenia odpowiedzi na pytania Wnioskodawcy postawione we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, gdyż w okolicznościach zdarzenia przyszłego opisanego we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej nie ma to wpływu na konsekwencje planowanej Transakcji na gruncie podatku VAT i PCC. Wynika to z faktu, że brak możliwości zastosowania któregokolwiek z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT do Nieruchomości ... nie jest uzależniona od upływu konkretnego okresu czasu pomiędzy złożeniem niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej a faktyczną datą przeprowadzenia Transakcji. Jak to bowiem zostało wskazane we wniosku, przed dostawą Nieruchomości ... strony zamierzają złożyć oświadczenie o wyborze opcji opodatkowania VAT wchodzących w skład Nieruchomości ... budynków, budowli lub ich części, w odniesieniu do których w momencie dokonywania dostawy upłynęły co najmniej dwa łata od pierwszego zasiedlenia.

Zgodnie z najlepszym stanem wiedz}- Wnioskodawcy, Nabywca będzie wykorzystywał przedmiotową nieruchomość wyłącznie do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług.

Wnioskodawca wskazuje, iż naniesienia w formie budowli, wzniesione przez podmioty trzecie - Budowle II, Budowle III są budowlami w rozumieniu art. 3 pkt 2 i pkt 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawa budowlanego. Budowle II (myjnia) oraz Budowle III (ekrany LED, ...) znajdują się na działce ....

W przypadku Budowli III, przed dokonaniem sprzedaży nieruchomości Wnioskodawca nie będzie w jakimkolwiek momencie w ich ekonomicznym posiadaniu.

Wnioskodawca wskazuje, iż przed dokonaniem sprzedaży najprawdopodobniej nie będzie również w jakimkolwiek momencie w ekonomicznym posiadaniu Budowli II (tj. myjni). Niemniej jednak nie można wykluczyć, iż (w przypadku gdyby umowa najmu zawarta z Podmiotem Trzecim wygasła przed planowaną transakcją i Podmiot Trzeci pozostawiłby naniesienia w postaci myjni na działce nr ...) Wnioskodawca wejdzie w ekonomiczne posiadanie myjni, realizując prawo do zatrzymania zrealizowanych naniesień bez obowiązku zapłaty wynagrodzenia na rzecz Podmiotu Trzeciego - w takim przypadku myjnia będzie przedmiotem dostawy w rozumieniu ustawy o VAT i jej dostawa będzie podlegała zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (z uwagi na to, iż myjnia została wzniesiona przez Podmiot Trzeci i była przez niego wykorzystywana do prowadzonej działalności gospodarczej na przestrzeni ponad dwóch lat przed planowaną Transakcją). Niemniej jednak, jak Wnioskodawca wskazywał we wniosku, Zbywca i Nabywca planują w takim przypadku złożyć przed dokonaniem przedmiotowej dostawy oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania VAT transakcji dostawy Budynków ..., Budowli ... oraz Budowli II.

Pomiędzy Wnioskodawcą a najemcą/dzierżawcą nie dojdzie do rozliczenia nakładów na Budowle II ani Budowle III ani przed dokonaniem sprzedaży, ani w dniu sprzedaży ani po dokonaniu Transakcji sprzedaży.

W odniesieniu do Budowli III, przed dokonaniem sprzedaży nieruchomości jak również na dzień sprzedaży nieruchomości Wnioskodawca nie będzie w jakimkolwiek momencie w ich ekonomicznym posiadaniu.

Wnioskodawca wskazuje, iż nie można wykluczyć, że na dzień sprzedaży nieruchomości będzie posiadał prawo do rozporządzania Budowlami II jak właściciel, w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2018 r., poz. 2174, ze zm.; dalej jako: ustawa o VAT) - w przypadku opisanym w punkcie b) i c) powyżej (zatrzymanie Budowli II przez Zbywcę po wygaśnięciu umowy najmu). W związku z tym Wnioskodawca przedstawia poniżej odpowiedzi na poszczególne pytania.

Przy nabyciu myjni Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego (została ona wzniesione przez Podmioty Trzecie).

Wnioskodawca wskazuje, iż nie wznosił Budowli II i Budowli III, tym samym nie są one ujęte w jego rejestrze środków trwałych - stąd nie jest on w stanie określić dokładnej daty pierwszego zajęcia tych obiektów. Jednocześnie Wnioskodawca wskazuje, iż pierwsze zajęcie (tj. rozpoczęcie używania w działalności gospodarczej) Budowli II przez Podmioty Trzecie, które wybudowały te obiekty, nastąpiło wcześniej niż 2 lata przed planowaną Transakcją. Tym samym, zdaniem Wnioskodawcy, pierwsze zasiedlenie Budowli II nastąpiło wcześniej niż dwa lata przed planowaną Transakcją.

W odniesieniu do Budowli III, jak Wnioskodawca wskazywał powyżej, nie będzie on miał prawa do rozporządzania Budowlami III ani przed Transakcją ani na moment Transakcji. Tym samym, pytanie ii) jest bezprzedmiotowe w odniesieniu do Budowli III.

Ww. naniesienia tj. myjnia oraz ekrany LED ... zostały wzniesione przez dzierżawców (Podmioty Trzecie) na gruncie Wnioskodawcy. Zgodnie z najlepszą wiedzą Wnioskodawcy zarówno myjnia, jak i ekrany LED ... nie były przedmiotem najmu, dzierżawy lub umów o podobnym charakterze zawieranych przez tych dzierżawców.

Wnioskodawca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie ww. naniesień tj. Budowli II i Budowli III (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym). Tym samym nie ponosił wydatków na ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie ww. naniesień tj. Budowli II i Budowli III (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym).

Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie ww. naniesień tj. Budowli II i Budowli III (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym). Tym samym nie ponosił wydatków w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie ww. naniesień tj. Budowli II i Budowli III (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym). Wnioskodawca informuje, że zgodnie z jego najlepszym stanem wiedzy Podmioty Trzecie które wybudowały Budowle II oraz Budowle III nie dokonywały znaczących ulepszeń tych budowli, w szczególności takich, których wartość przekraczałaby 30% wartości początkowej danej Budowli II lub Budowli III.

Wnioskodawca wskazuje, iż ww. naniesienia tj. Budowle II i Budowle III nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę (w szczególności nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku). Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Wnioskodawcy, są one natomiast wykorzystywane przez najemców (Podmioty Trzecie, które wzniosły Budowle II i Budowle III) na potrzeby działalności podlegającej opodatkowaniu VAT.

Nabywca planuje nabyć Nieruchomość ... (w tym myjnię i ekrany LED) w celu wykorzystywania jej do prowadzenia działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Jednocześnie, jak Wnioskodawca wskazywał powyżej, w odniesieniu do Budowli III (tj. ekranów LED) Zbywca nie będzie przed sprzedażą i na moment sprzedaży ich ekonomicznym właścicielem, zatem, zdaniem Wnioskodawcy, w ramach Transakcji nie dojdzie do dostawy (w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT) Budowli III na rzecz Nabywcy. Niemniej jednak, Zbywca wykorzystuje Działki gruntu, na których znajdują się m.in. myjnia i ekrany LED dla potrzeb prowadzonej działalności gospodarczej, m.in. obejmującej odpłatny najem tej części gruntu, na których znajdują się wspomniane Budowle. Przedmiotowe umowy najmu zostaną przeniesione z mocy prawa w ramach Transakcji na Nabywcę, który będzie kontynuował, przynajmniej czasowo, działalność Zbywcy polegającą na wynajmie części nieruchomości, na której znajdują się wzniesione przez najemców Budowle III oraz myjnia. W tym rozumieniu, stanowiące część składową wynajmowanego gruntu budowle będą służyć Nabywcy wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

(Oznaczone we wniosku nr 1) Czy planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?

Zdaniem Zainteresowanych (ostatecznie przedstawionym w uzupełnieniu wniosku).

1. Planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.
2. W stosunku do planowanej Transakcji w zakresie sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ... zastosowanie znajdzie obligatoryjne zwolnienie z opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT (dla działki nr ... i ...) oraz art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT (dla działki nr ...).
3. W stosunku do pozostałego zakresu planowanej Transakcji (tj. sprzedaży Nieruchomości ... za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2,9 i 10a ustawy o VAT.
4. W przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 3 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości ..., Budynków ..., Budowli ..., Budowli II oraz Budowli-Przyłącza (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ... zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.
5. W przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 3 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości ..., Budynków ..., Budowli ..., Budowli II oraz Budowli Przyłącza (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji, za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ..., zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...), do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości.

1. Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców odnośnie do pytania 1:

Uwagi wstępne

W celu rozstrzygnięcia, czy planowana Transakcja będzie opodatkowana VAT, konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii. Stosownie zaś do art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej.

Zgodnie z art. 6 pkt i ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Oznacza to, iż transakcja mająca za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część nie podlega opodatkowaniu VAT.

Zdaniem Wnioskodawców, wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT - przedsiębiorstwo oraz jego zorganizowana część - ma kluczowe znaczenie dla oceny ich sytuacji podatkowej, gdyż rozstrzyga o tym, że planowana Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt i ustawy o VAT. W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, organ wydający interpretację powinien dokonać wykładni terminów przedsiębiorstwo" i zorganizowanej części przedsiębiorstwa", użytych w art. 6 pkt i ustawy o VAT i, tym samym, dokonać oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. (Obowiązek organów do dokonania takiej klasyfikacji znajduje potwierdzenie w licznych wyrokach sądów administracyjnych - m.in. w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego (NSA) z dnia 4 listopada 2010 r. (sygn. akt II FSK 1019/09), w wyroku NSA z dnia 6 stycznia 2010 r. (sygn. akt I FSK 1216/09). w wyroku NSA z dnia 9 października 2008 r. (sygn. akt I FSK 1239/07), w wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (WSA) w ... z dnia 9 grudnia 2011 r. (sygn. akt I SA/Kr 1691/11), w wyroku WSA w Bydgoszczy z dnia 26 maja 2009 r. (sygn. akt I SA/Bd 197/09) oraz w wyroku WSA w Gliwicach z dnia10 lutego 2009 r. (sygn. akt I SA/G1 1044/08)).

Ustawa o VAT nie zawiera definicji przedsiębiorstwa. W przeszłości, organy podatkowe (oraz sądy administracyjne) odwoływały się w tym zakresie do definicji przedsiębiorstwa zawartej w przepisach Kodeksu cywilnego. W ostatnim jednak okresie, w objaśnieniach Ministerstwa Finansów (Objaśnienia podatkowe z dnia 11 grudnia 2018 r., Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych, dalej: Objaśnienia) Minister Finansów odszedł od interpretowania tego pojęcia wyłącznie przez pryzmat przepisów Kodeksu cywilnego i przyjął wykładnię funkcjonalną wskazując, że przedsiębiorstwem w rozumieniu Ustawy o VAT jest zorganizowany zespól składników majątkowych, w oparciu o który zbywający prowadził działalność opodatkowaną, i w ramach którego:

1. istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
2. istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Ustawa o VAT definiuje natomiast pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: ZCP).

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, pod pojęciem ZCP rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespól składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Klasyfikacja przedmiotu Transakcji na potrzeby podatku VAT - w świetle objaśnień podatkowych MF.

Jak wskazano powyżej, kwalifikacja dostaw nieruchomości komercyjnych (np. budynków handlowych lub handlowo-usługowych będących w całości przedmiotem najmu) jako przedsiębiorstw lub zorganizowanych części przedsiębiorstw na gruncie podatku VAT (a tym samym kwestia podlegania tego typu transakcji pod ustawę o VAT) była przedmiotem objaśnień podatkowych Ministra Finansów wydanych w dniu 11 grudnia 2018 r., na podstawie art. 14a § 1 pkt 2 Ordynacji podatkowej.

Jak wskazano w Objaśnieniach:

• Co do zasady, dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. W tym zakresie, za standardowe elementy typowe dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT Minister wskazał takie elementy jak: grunt, budynek (budynki), budowie, infrastruktura techniczna oraz przynależności, a także prawa i obowiązki z umów najmu, które przechodzą na kupującego z mocy prawa, jak również prawa i obowiązki z umów najmu (odpowiednio dzierżawy), na podstawie których wynajmowane powierzchnie nie zostały (i nie zostaną do dnia transakcji) przekazane najemcom.

• W wyjątkowych okolicznościach dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu VAT (pozostającą poza zakresem zastosowania ustawy o VAT). Takie wyjątkowe okoliczności zachodzą - w świetle Objaśnień - wówczas, gdy po pierwsze, istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz, po drugie, istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

• Przy czym, co istotne, Minister Finansów doprecyzował, że w celu ustalenia czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (opisanych powyżej), na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy: (i) prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów; (ii) umowy o zarządzanie nieruchomością; (iii) umowy zarządzania aktywami; (iv) należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

• Dodatkowo Minister Finansów wskazał, że w sytuacji, w której konieczne jest podejmowanie przez nabywcę dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki, wykluczona jest możliwość stwierdzenia, że przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę.

Zgodnie z treścią Objaśnień, dla oceny, czy określone składniki majątku powinny zostać uznane za przedsiębiorstwo lub ZCP, decydujące znaczenie mają dwa aspekty: (a) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę oraz (b) faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Ad. (a) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę.

Podstawowym przedmiotem działalności gospodarczej Zbywcy jest handel detaliczny. Działalność tą Zbywca prowadzi za pośrednictwem nieruchomości własnych, przy czym Zbywca zdecydował się na sprzedaż Nieruchomości ... będącej przedmiotem opisywanej Transakcji.

Nabywca nie planuje prowadzić działalności handlowej w zakresie handlu detalicznego towarami. Celem gospodarczym Nabywcy jest sprzedaż nabytej Nieruchomości ... do kolejnego nabywcy w sposób, który maksymalizować będzie ekonomiczną efektywność takiego działania. W praktyce oznacza to, iż Nieruchomość ... będąca przedmiotem Transakcji może zostać czasowo wynajęta Zbywcy w celu kontynuowania przez niego działalności handlowej i następnie, w momencie w którym Nabywcy uda znaleźć się kolejnego nabywcę, Nieruchomość ... zostanie sprzedana.

Z Objaśnień wynika, iż zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę należy oceniać na moment transakcji.

Wnioskodawcy podkreślają, iż Nabywca nie ma zamiaru kontynuowania działalności Zbywcy (tj. prowadzenia działalności handlowej), a o braku takiego zamiaru świadczą:

• przedmiot Transakcji (o czym szerzej w punkt (b) poniżej), który uniemożliwia kontynuowanie działalności gospodarczej Zbywcy,

• Nabywca nie posiada, nie wystąpił ani nie planuje wystąpić o wydanie zezwoleń umożliwiających kontynuowanie działalności gospodarczej Zbywcy (np. zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych, itp.),

• Nabywca nie posiada ani nie planuje nabyć kompetencji w zakresie prowadzenia działalności handlowej (Nabywca nie posiada aktywnych umów z dostawcami produktów spożywczych, alkoholowych, artykułów AGD i RTV i innego asortymentu zwyczajowo dostępnego w placówkach handlowych),

• Nabywca nie posiada aktywów umożliwiających prowadzenie działalności handlowej (centra dystrybucji, know-how, znaki towarowe i handlowe).

Sprzedaż Nieruchomości ... przez Zbywcę nie oznacza również, iż w wyniku tej Transakcji Zbywca zmieni charakter prowadzonej działalności gospodarczej (w szczególności zaprzestanie tej działalności). Transakcja nie da Nabywcy żadnych praw w zakresie działalności gospodarczej Zbywcy.

Brak jest również podstawowej tożsamości pomiędzy aktualną podstawową działalnością Zbywcy (działalność handlowa), a planowaną działalnością Nabywcy (wynajem Nieruchomości ... w okresie przejściowym, poprzedzającym jej sprzedaż do kolejnego nabywcy).

Ad. (b) faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Zgodnie z treścią Objaśnień, o faktycznej możliwości kontynuowania działalności zbywcy przez nowego nabywcę nieruchomości można mówić wyłącznie w przypadku, gdy kontynuowanie takiej działalności możliwe jest bez konieczności:

• angażowania przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub

• podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki majątku.

W szczególności, w celu ustalenia, czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy - oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (takich jak sam grunt, budynki, budowle czy prawa i obowiązki z umów najmu) - na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

1. prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów;
2. umowy o zarządzanie nieruchomością;
3. umowy zarządzania aktywami;
4. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

Wnioskodawcy podkreślają, iż Transakcja nie obejmuje żadnego z ww. elementów. Jest to logiczna konsekwencja faktu, iż intencją Nabywcy nie jest kontynuowanie (czy też w ogóle prowadzenie) działalności gospodarczej właściwej dla Zbywcy, tj. działalności handlowej.

Celem gospodarczym Nabywcy jest czasowy wynajem, a następnie sprzedaż Nieruchomości ... do kolejnego nabywcy.

Wskazany cel gospodarczy spowodował, iż składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie są wystarczające dla kontynuowania przez Nabywcę działalności gospodarczej Zbywcy. Takie ukształtowanie przedmiotu Transakcji wynika z intencji Nabywcy. Nabywca planuje wykorzystać Nieruchomość ... do prowadzenia innego rodzaju działalności gospodarczej niż podstawowa działalność gospodarcza dotychczas realizowana przez Zbywcę. Ponieważ jest to inny rodzaj działalności, przedmiot Transakcji z perspektywy Nabywcy stanowi wyłącznie grupę pewnych składników majątkowych, które będę musiały zostać uzupełnione o dodatkowe elementy, aby umożliwić Nabywcy prowadzenie zaplanowanej przez niego działalności gospodarczej.

Pojęcie przedsiębiorstwa i ZCP w dotychczasowej praktyce interpretacyjnej

Prawidłowość stanowiska, iż składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie stanowią przedsiębiorstwa jest poparte interpretacją przepisów prawa, dokonaną przez Ministra Finansów w odpowiedzi na interpelację poselską (Odpowiedź Ministra Finansów na zapytanie poselskie nr 1778 z dnia 13.06.2003 r. Odpowiedź udzielona przez Ministra Finansów dotyczy treści art. 4a pkt 4 ustawy- o podatku dochodowym od osób prawnych. Jednakże w przekonaniu Wnioskodawców konkluzja zawarta w tej odpowiedzi może mieć również zastosowanie w rozpatrywanym przypadku.) (która - co należy zaznaczyć - była niejednokrotnie przytaczana przez organy podatkowe).

Z odpowiedzi Ministra Finansów na interpelację poselską można wywnioskować, iż za sprzedaż przedsiębiorstwa nie można uznać sprzedaży samego budynku, nawet jeśli jest on przeznaczony na wynajem. Przedsiębiorstwem, bowiem, może być budynek wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, zawartymi umowami najmu, zarządzania, dostawy mediów i innymi umowami związanymi z tym budynkiem i działalnością polegającą na wynajmie. Tymczasem - jak zaznaczono w stanie faktycznym - w analizowanym przypadku Transakcji nie będzie towarzyszył transfer należności ani zobowiązań Zbywcy (za wyjątkiem depozytów i gwarancji związanych z umowami najmu, które przejdą na Nabywcę z mocy prawa). A zatem, po dacie planowanej Transakcji, istniejące należności i zobowiązania pozostaną w bilansie Zbywcy.

Kolejnego argumentu przemawiającego za tym, iż przedmiotem analizowanej Transakcji nie jest przedsiębiorstwo Zbywcy, dostarczają orzeczenia sądów (Wyrok NSA z dnia 6.10.1995 r., sygn.: SA/Gd 1959/94 oraz wyrok WSA we Wrocławiu z dnia 06.06.2008 r., sygn.: ISA/Wr 355/08.), w których wyrażono tezę, iż zbycie przez podatnika tylko części jego aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, choćby nawet przedmiotem zbycia była zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa. Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi bowiem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Tymczasem, przedmiot Transakcji nie tworzy takiej funkcjonalnej całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

Na uwagę zasługuje również zawarta w ustawowej definicji przedsiębiorstwa i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów (Wyrok NSA z dnia 22.01.1997 r., sygn.: SA/Sz 2724/95, wyrok NSA z dnia 24.11.1999 r. sygn.: I SA/Kr 1189/99 oraz wyrok WSA w Gdańsku z dnia 04.12.2013 r., sygn.: I SA/Gd 1205/13, utrzymany w mocy przez wyrok NSA z dnia 25.06.2015, sygn.: I FSK 572/14.) kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem. Zdaniem Wnioskodawców, składniki majątkowe będące przedmiotem planowanej Transakcji nie stanowią zorganizowanego zespołu, jako że m.in., zobowiązania i należności, a także szereg innych ważnych składników służących Zbywcy do prowadzenia przez niego działalności gospodarczej, nie zostaną przejęte przez Nabywcę. Z powyższych względów, zdaniem Wnioskodawców, nie ma podstaw, aby Transakcję sprzedaży Nieruchomości ... zaklasyfikować jako zbycie przedsiębiorstwa Zbywcy.

Ponadto, działalność polegająca na wynajmie Nieruchomości ... nie stanowi ZCP wyodrębnionej w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez Zbywcę. Przesłankami uznania danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest bowiem, aby:

• istniał zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) powiązanych funkcjonalnie oraz aby składniki te były przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;

• zespół tych składników był wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie;

• zespół tych składników był wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie;

• zespół tych składników mógł stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Aby zatem można było mówić o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonych składników, musiałyby one pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół. Tymczasem, w analizowanym przypadku składniki będące przedmiotem Transakcji nie stanowią takiego autonomicznego, zorganizowanego zespołu m.in. z uwagi na fakt, iż m.in. prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy, jak i cały szereg istotnych składników wykorzystywanych w prowadzonej działalności gospodarczej Zbywcy nie zostaną przejęte przez Nabywcę.

Przenoszone składniki nie spełniają też kryterium wyodrębnienia organizacyjnego. Zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnym zorganizowanej części ze struktur przedsiębiorstwa powinny bowiem świadczyć przykładowo odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze. Wyodrębnienie organizacyjne spełnione byłoby również wówczas, gdyby zorganizowana część przedsiębiorstwa miała swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp.

Tymczasem, przenoszone składniki majątkowe i oparta o nie działalność Zbywcy nie są obecnie wyodrębnione w żaden z powyższych sposobów w przedsiębiorstwie Zbywcy. Podobnie, Nieruchomość ... będąca przedmiotem Transakcji nie jest wyodrębniona finansowo w tym znaczeniu, iż nie są dla niej prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.

W szczególności też przenoszona Nieruchomość ... nie będzie posiadała zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo zdolne do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych. Jako kryterium zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo w praktyce wskazuje się bowiem możliwość samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane w obecnym przedsiębiorstwie.

Na rzecz Nabywcy nie będzie przenoszone również finansowanie (tzn. zobowiązania) kluczowe dla działania każdego biznesu. Powyższe potwierdza zatem jednoznacznie, iż przenoszona Nieruchomość ... nie będzie posiadała sama w sobie zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo. Tym samym, sprzedawane składniki majątkowe nie będą spełniały definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, określonej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Powyższe potwierdza zatem jednoznacznie, iż przedmiot Transakcji nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo ani ZCP Zbywcy.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy odnośnie pytania nr 2 i 3:

1. Uwagi ogólne

Sprzedaż Nieruchomości ... w ramach planowanej Transakcji będzie stanowiła sprzedaż Działek ... wraz z posadowionymi na nich Budynkami ..., Budowlami ... oraz Budowlami II i Budowlami III, Budowlami-Przyłączami i Naniesieniem.

Zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Co do zasady, podstawowa stawka podatku od towarów i usług, zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy o VAT - wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12C, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1. Przy czym stosownie do art. 146a pkt 1 ustawy o VAT w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112a ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż -6%, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Sprzedaż Nieruchomości ... w ramach planowanej Transakcji będzie więc opodatkowana 23% VAT jako dostawa towarów, chyba że zastosowanie znalazłoby jedno ze zwolnień przewidzianych w ustawie o VAT. W przedmiotowym przypadku, sprzedaż Nieruchomości ... w ramach planowanej Transakcji mogłaby potencjalnie podlegać zwolnieniu, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9,10 lub 10a ustawy o VAT lub zwolnieniu określonemu w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. W związku z powyższym rozważyć należy, czy zastosowanie znajdzie jedno ze wskazanych powyżej zwolnień.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT, zwolnieniu podlega dostawa terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Jednocześnie, zgodnie z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT, przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Zgodnie z przepisem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli i ich części jest zwolniona z VAT, poza następującymi wyjątkami:

1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jednocześnie, w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT (w brzmieniu obowiązującym od dnia 1 września 2019r.), przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1. wybudowaniu lub
2. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia z opodatkowania VAT przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części podatkiem VAT, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2. złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, dostawa budynków lub budowli może być w niektórych przypadkach obligatoryjnie zwolniona z VAT (bez możliwości rezygnacji z zastosowania zwolnienia). Dotyczy to jednak wyłącznie przypadków, w których dostawa danego budynku lub budowli nie podlega zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Dodatkowo, dla zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT konieczne jest łączne spełnienie dwóch warunków:

1. dokonujący dostawy nie miał w stosunku do danego budynku lub budowli prawa do odliczenia podatku naliczonego,
2. dokonujący dostawy nie ponosił wydatków na ulepszenie danego budynku lub budowli, uprawniających go do skorzystania z prawa do odliczenia podatku naliczonego, w wysokości przekraczającej 30% wartości początkowej danego budynku lub budowli. (Zgodnie z art. 43 ust. 7a ustawy- o VAT, spełnienie omawianego warunku dla konieczności zastosowania obligatoryjnego zwolnienia z VAT nie było wymagane Jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat. Przepis art. 43 ust. 7a ustawy o VAT został uchylony począwszy od 1 września 2019r. W związku z tym, dla transakcji dokonywanych po 1 września 20i9r. dla zastosowania zwolnienia z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT konieczne jest każdorazowo spełnienie obu warunków wskazanych w tym przepisie.)

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, zwalnia się z podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej z podatku, jeżeli z tytułu ich nabycia lub wytworzenia nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo od obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Biorąc pod uwagę brzmienie przytoczonych powyżej przepisów, dostawa Nieruchomości ... objętej niniejszym wnioskiem podlegałaby obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT wyłącznie w zakresie, w którym dotyczyć będzie:

1. niezabudowanego gruntu, niestanowiącego gruntu budowlanego w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy o VAT (dalej: Warunek 1),
2. towaru wykorzystywanego wyłącznie na cele działalności zwolnionej z podatku (dalej: Warunek 2),
3. budynku, budowli lub ich części, w odniesieniu do których upłynęły co najmniej dwa lata od pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT - wyłącznie w przypadku niezłożenia przez Wnioskodawców oświadczenia o wyborze opcji opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT (dalej: Warunek 3),
4. budynku, budowli lub ich części w odniesieniu do których nie upłynęły 2 lata od pierwszego zasiedlenia - wyłącznie w przypadku, w którym Zbywca nie miał w stosunku do nich prawa do odliczenia podatku naliczonego ani nie ponosił wydatków na ich ulepszenie o wartości co najmniej 30% ich wartości początkowej (Warunek 4).

Jednocześnie, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, na Nieruchomość ... będącą przedmiotem Transakcji składają się:

• Budynki ... i Budowle ..., które zostały przez Zbywcę (ewentualnie poprzednika prawnego Zbywcy) albo nabyte w drodze umowy sprzedaży, albo przez Zbywcę (ewentualnie poprzednika prawnego Zbywcy) wybudowane na Działkach ...; Budynki ... oraz Budowle ... od momentu ich wybudowania/nabycia w tym co najmniej część znacznie dłużej niż 2 lata poprzedzające Transakcję wykorzystywane były przez Zbywcę do wykonywania działalności opodatkowanej; jednocześnie, Zbywca mógł ponosić wydatki na ulepszenie niektórych Budynków i Budowli ... (także w wysokości przekraczającej 30% ich wartości początkowej), a w przypadku ponoszenia takich wydatków miał prawo do odliczenia podatku naliczonego od kosztów z nimi związanych;

• Działki ..., które wszystkie (za wyjątkiem działek ..., ..., ..., ..., ..., ... opisanych poniżej) zabudowane są określonymi Budynkami ... i/lub Budowlami ... lub częścią tych naniesień (dalej w tej części: Działki zabudowane Budynkami .../Budowlami ...");

• Działki ..., ..., które pozostają niezabudowane, niemniej jednak zdaniem Wnioskodawców stanowią grunty budowlane w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy o VAT (dalej w tej części: Działki budowlane);

• Działki ..., ..., które pozostają niezbudowane oraz zdaniem Wnioskodawców nie stanowią gruntów budowlanych w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy- o VAT (dalej w tej części: Działki niebudowlane);

• Działka ..., która zabudowana jest wyłącznie Budowlami-Przyłącza (dalej w tej części: Działka ...);

• Działka ..., która zabudowana jest wyłącznie Naniesieniem (dalej w tej części: Działka ...);

• Budowle II, które, od strony cywilnoprawnej stanowią własność Zbywcy, niemniej jednak wzniesione zostały przez osoby trzecie (najemców powierzchni Nieruchomości ...) oraz są lub były wykorzystywane przez te podmioty do ich działalności opodatkowanej w okresie dłuższym niż dwa lata przed planowaną Transakcją.

• Budowie III, które, od strony cywilnoprawnej stanowią własność Zbywcy, niemniej jednak wzniesione zostały przez osoby trzecie (najemców powierzchni Nieruchomości ...) oraz zgodnie z postanowieniami umów zawartych z tymi osobami powinny zostać usunięte z Nieruchomości ... po ustaniu stosunku cywilnoprawnego, na podstawie którego te osoby trzecie użytkują powierzchnię Nieruchomości ....

Jednocześnie, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, przed Transakcją Wnioskodawcy złożą w odniesieniu do Nieruchomości ... oświadczenie o wyborze opcji opodatkowania VAT, zawierające wszystkie elementy wymagane treścią przepisu art. 43 ust. 11 ustawy o VAT.

W dalszej części uzasadnienia Wnioskodawcy przedstawiają szczegółowe uwagi odnośnie sposobu opodatkowania VAT dostawy wskazanych powyżej składników Nieruchomości ..., w szczególności zaś uzasadnienie dla stanowiska przedstawionego w kontekście pytań zadanych we wniosku w zakresie zasadności objęcia poszczególnych elementów Nieruchomości ... obligatoryjnym zwolnieniem z VAT.

1. Opodatkowanie VAT dostawy Budynków ... oraz Budowli ...

Sposób opodatkowania VAT dostawy Budynków ... oraz Budowli ... uzależniony będzie od tego czy w stosunku do tych obiektów Zbywca dokonywał istotnych nakładów - tj. nakładów przekraczających 30% ich wartości początkowej:

1. Budynki ... oraz Budowle ... , używane przez Zbywcę do działalności gospodarczej co najmniej 2 lata przed Transakcją w odniesieniu do których Zbywca nie dokonywał istotnych nakładów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym w odniesieniu do tych Budynków ... i Budowli ... należy przyjąć, że do ich pierwszego zasiedlenia doszło w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez Zbywcę dla potrzeb działalności opodatkowanej. Jednocześnie brak jest zdarzenia, które mogłoby prowadzić to tzw. kolejnego pierwszego zasiedlenia. Tym samym, dostawa omawianych Budynków ... i Budowli ... dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości ...) w okresie po upływie dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych naniesień nie znajdzie zastosowania Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie zastosowania Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że przed dostawą omawianych Budynków ... oraz Budowli ... Wnioskodawcy złożą wspólne oświadczenie o wyborze ich opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.
2. Budynki ... oraz Budowle ..., używane przez Zbywcę do działalności gospodarczej co najmniej 2 lata przed Transakcją w odniesieniu do których Zbywca dokonywał istotnych nakładów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym (przekraczających 30% ich wartości początkowej) - w odniesieniu do tych Budynków ... i Budowli ... należy przyjąć, że do ich pierwszego zasiedlenia doszło w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez Zbywcę dla potrzeb działalności opodatkowanej. Następnie nastąpiło zdarzenie (fakt przekroczenia przez skumulowaną wartość nakładów na dany Budynek ... lub Budowlę ... 30% ich wartości początkowej oraz dalsze wykorzystywanie danego ulepszonego Budynku ... lub Budowli ... dla potrzeb działalności opodatkowanej Zbywcy - dalej: Zdarzenie) które prowadziło to tzw. kolejnego pierwszego zasiedlenia. Jeżeli Zdarzenie nastąpiło wcześniej niż dwa lata poprzedzające planowaną Transakcję zbycia Nieruchomości ..., omawiane Budynki ... oraz Budowle ... zostaną zbyte po upływie 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, tym samym w stosunku do sposobu ich opodatkowania VAT zastosowanie znajdą uwagi zawarte pod lit. a powyżej. Jeżeli natomiast pomiędzy Zdarzeniem a planowaną Transakcją upłynie okres krótszy niż dwa lata, to w takiej sytuacji dostawa omawianych Budynków ... i Budowli ... dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości ...) w okresie przed upływem dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych naniesień nie znajdzie zastosowania Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że przed dostawą omawianych Budynków ... oraz Budowli ... Zbywca dokonywał nakładów na ich ulepszenie o wartości przekraczającej 30% wartości początkowej i jednocześnie miał prawo do odliczenia VAT od kosztów związanych z tymi nakładami. Tym samym, jeden z dwóch warunków dla zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT nie będzie spełniony.
3. Budynki ... oraz Budowle ... , które powstały i były używane przez Zbywcę do działalności gospodarczej w okresie krótszym niż 2 lata przed Transakcją w odniesieniu do tych Budynków ... i Budowli ... należy przyjąć, że do ich pierwszego zasiedlenia doszło w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez Zbywcę dla potrzeb działalności opodatkowanej. Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia VAT od kosztów związanych z budową/nabyciem takich Budynków ... oraz takich Budowli .... Następnie w stosunku do Budynków mogło nastąpić Zdarzenie (fakt przekroczenia przez skumulowaną wartość nakładów na dany Budynek lub Budowlę 30% ich wartości początkowej oraz dalsze wykorzystywanie danego ulepszonego Budynku lub Budowli dla potrzeb działalności opodatkowanej, które prowadziło do tzw. kolejnego pierwszego zasiedlenia). Niezależnie od tego, czy Zdarzenie wystąpiło dostawa omawianych Budynków ... i Budowli ... dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości ...) w okresie przed upływem dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych Budynków ... oraz Budowli ..., używanych przez Zbywcę do działalności gospodarczej w okresie krótszym niż 2 lata przed Transakcją nic znajdzie zastosowania Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego na budowie/nabyciu tych Budynków ... i Budowli .... Tym samym, jeden z dwóch warunków dla zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT nie będzie spełniony.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawców niezależnie od faktu poniesienia bądź nie istotnych nakładów na ulepszenie Budynków ... oraz Budowli ... przez Zbywcę, w stosunku do tych obiektów nie znajdą zastosowania Warunek 3 ani Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisane w pkt I powyżej. W obu przypadkach z oczywistych względów nie znajdą również w omawianym zakresie zastosowania Warunek 1 ani Warunek 2 zwolnienia z VAT, opisane w pkt I powyżej.

Należy zatem stwierdzić, że dostawa Budynków ... oraz Budowli ... w ramach opisanej w niniejszym wniosku Transakcji nie będzie podlegać obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT.

Będzie ona zatem podlegać opodatkowaniu według stawki 23% VAT - albo obligatoryjnie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT a contrario, albo w związku z rezygnacją ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

1. Opodatkowanie VAT dostawy Działek budowlanych

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Działki budowlane są działkami niezabudowanymi.

Jednocześnie, dla Działek budowlanych wydane zostały oraz obowiązują stosowne decyzje o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu.

Tym samym, biorąc pod uwagę brzmienie przepisu art. 43 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT, dostawa Działek budowlanych w ramach Transakcji zbycia Nieruchomości ... podlegać będzie opodatkowaniu według podstawowej stawki 23% VAT. W szczególności, nie znajdzie do niej zastosowania Warunek 1 ani pozostałe Warunki zwolnienia z VAT, opisane w pkt I powyżej.

1. Opodatkowanie VAT dostawy Działek niebudowlanych

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Działki niebudowlane są działkami niezabudowanymi.

Jednocześnie, Działki niebudowlane nie zostały objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którym przeznaczone są pod zabudowę. Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Zbywcy, nie zostały także dla nich wydane stosowne decyzje o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu.

Tym samym, biorąc pod uwagę brzmienie przepisu art. 43 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT, dostawa Działek niebudowlanych w ramach Transakcji zbycia Nieruchomości ... podlegać będzie zwolnieniu z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT. W szczególności, znajdzie do nich zastosowanie Warunek 1 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej.

1. opodatkowanie VAT dostawy Działki ... i Naniesienia

Jak wynika z opisu zdarzenia przyszłego Działka ... stanowi grunt zabudowany wyłącznie Naniesieniem. Naniesienie zostało prawdopodobnie nabyte wraz z gruntem w 2002 r. w ramach czynności nie podlegającej opodatkowaniu VAT (nabycie od osób fizycznych). Nie było ono wykorzystywane do działalności gospodarczej Zbywcy. Według najlepszej wiedzy Zbywcy Naniesienie stanowi jego własność i nie było przez niego ulepszane (w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych), użytkowane, ani udostępniane do użytkowania pomiotom trzecim.

Z uwagi na to, iż Działka ... jest zabudowana Naniesieniem, nie stanowi ona, zdaniem Wnioskodawców, terenu niezabudowanego. W związku z tym, do planowanej dostawy Działki ... nie znajdzie zastosowanie zwolnienie z VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT.

Niemniej jednak, z uwagi na fakt, iż Działka ... została nabyta (wraz z Naniesieniem) przez Zbywcę w ramach czynności niepodlegającej opodatkowaniu VAT i nie była przez niego użytkowana ani udostępniana do użytkowania podmiotom trzecim, nie doszło w odniesieniu do Naniesienia zlokalizowanego na Działce ... do pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT. Dostawa Naniesienia zlokalizowanego na Działce ... będzie zatem dokonywana przed upływem 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Jednocześnie, Zbywca nie miał w stosunku do Naniesienia prawa do odliczenia podatku naliczonego ani nie ponosił wydatków na jego ulepszenie o wartości co najmniej 30% jego wartości początkowej. Tym samym, dostawa Naniesienia w ramach Transakcji zbycia Nieruchomości ... będzie podlegać zwolnieniu z VAT (bez możliwości rezygnacji z tego zwolnienia), z uwagi na to, iż znajdzie do niej zastosowanie Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej.

W związku z brzmieniem art. 29 ust. 8 ustawy o VAT, wartość Działki ... powiększać będzie podstawę opodatkowania VAT dostawy Naniesienia. Będzie ona w tym zakresie podążać za sposobem opodatkowania VAT dostawy Naniesienia, a zatem podlegać będzie obligatoryjnemu zwolnieniu z opodatkowaniu VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT a contrario.

1. Opodatkowanie VAT dostawy Budowli-Przyłączy położonych na Działce ... i Działce ...

Jak wynika z opisu zdarzenia przyszłego Budowle-Przyłącza są zlokalizowane na Działce ... i ....

Budowle-Przyłącza zostały wzniesione na Nieruchomości ... przez podmioty trzecie i zostały oddane do użytkowania ponad dwa lata przed planowaną Transakcją. Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Zbywcy, podmioty trzecie (a tym bardziej Zbywca) nie ponosiły wydatków na ulepszenie Budowli-Przyłączy przekraczających 30% ich wartości początkowej. Naniesienia te prawdopodobnie stanowią własności Zbywcy. Nie można jednak wykluczyć, iż, na podstawie art. 49 ustawy Kodeks cywilny, Budowle-Przyłącza stanowią własność przedsiębiorstwa przesyłowego.

W przypadku, gdyby Budowle-Przyłącza stanowiły własność przedsiębiorstwa przesyłowego, w ramach planowanej dostawy Nieruchomości ... Zbywca nie przeniesie na Nabywcę ani władztwa cywilnego, ani ekonomicznego do Budowli-Przyłączy. Tym, samym, nie będą one przedmiotem dostawy do Nabywcy.

W przypadku, gdyby Budowle-Przyłącza stanowiły z perspektywy prawa cywilnego własność Zbywcy, będą one również przedmiotem sprzedaży do Nabywcy. Zbywca nie może wykluczyć, iż w określonych przypadkach dojdzie do zatrzymania przez niego na własność, bez wynagrodzenia, pozostawionych na powierzchni Działki ... przez podmioty trzecie Budowli-Przyłącza. Stąd, zdaniem Zbywcy, zbycie władztwa cywilnoprawnego do Budowli-Przyłącza na rzecz Nabywcy, może stanowić dostawę tych Budowli-Przyłączy w rozumieniu przepisów o VAT.

Należy zauważyć, że Budowle-Przyłącza po ich wy budowaniu przez podmioty trzecie, były przez te podmioty wykorzystywane do prowadzonej przez nie działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu VAT. Wybudowanie Budowli-Przyłącza oraz rozpoczęcie wykorzystywania ich do działalności gospodarczej przez podmioty trzecie nastąpiło w odniesieniu do wszystkich Budowli- Przyłącza ponad dwa lata przed planowaną Transakcją. Zbywca ani te podmioty trzecie nie ponosili wydatków ulepszenie Budowli-Przyłączy w wysokości przekraczającej 30% ich wartości początkowej. W takim przypadku należy zatem uznać, że pierwsze zasiedlenie Budowli-Przyłącza nastąpiło nie później niż w momencie zajęcia ich przez podmioty trzecie na potrzeby prowadzonej przez nich działalności gospodarczej, a więc ponad dwa lata temu. Stąd, dostawa Budowli-Przyłącza dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości ...) w okresie po upływie dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Jednocześnie, jak Wnioskodawcy wskazywali w opisie zdarzenia przyszłego, planują złożyć przed dokonaniem Transakcji, zgodne oświadczenie (na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT) o wyborze opodatkowania VAT dostawy Budowli-Przyłączy. Tym samym do przedmiotowej dostawy Budowli-Przyłączy nie znajdzie zastosowania Warunek 3, opisany w pkt I powyżej, ani żaden z pozostałych Warunków zwolnienia z VAT, opisanych w pkt I powyżej. Dostawa Budowli-Przyłączy będzie zatem podlegać opodatkowaniu VAT według stawki podstawowej.

1. Opodatkowanie VAT dostawy Działki ...

Jak wynika z opisu zdarzenia przyszłego Działka ... stanowi grunt zabudowany wyłącznie Budowlami-Przyłączami.

Jak wskazywano w punkcie VII powyżej, w przypadku, gdyby Budowle-Przyłącza stanowiły własność przedsiębiorstwa przesyłowego, nie będą one przedmiotem dostawy do Nabywcy. W efekcie, zdaniem Wnioskodawców należy przyjąć, że sprzedaż Działki ... stanowić będzie dla potrzeb VAT dostawę samego zabudowanego gruntu (a nie Budowli-Przyłączy na niej posadowionych). Tym samym, do przedmiotowej dostawy Działki ... nie znajdzie zatem zastosowania Warunek 1 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej (który7 dotyczy gruntu niezabudowanego) ani żaden z pozostałych Warunków zwolnienia z VAT, opisanych w pkt I powyżej. Zdaniem Wnioskodawców, dostawa Działki ... podlegać będzie w takim przypadku opodatkowaniu według podstawowej stawki 23% VAT jako dostawa samego zabudowanego gruntu.

W przypadku, gdyby Budowle-Przyłącza były również przedmiotem dostawy, w związku z brzmieniem art. 29 ust. 8 ustawy o VAT, wartość Działki ... powiększać będzie podstawę opodatkowania VAT dostawy Budowli-Przyłączy. Będzie ona w tym zakresie podążać za sposobem opodatkowania VAT dostawy Budowli-Przyłączy, a zatem podlegać będzie opodatkowania według podstawowej stawki 23% VAT.

1. Opodatkowanie VAT dostawy Budowli III

Do kategorii Budowli III należą naniesienia, spełniające definicję budowli w rozumieniu przepisów prawa budowlanego, które zostały wzniesione na Nieruchomości ... przez podmioty trzecie, które korzystają z powierzchni Nieruchomości ... na podstawie umowy najmu albo umowy o podobnym charakterze zawartej ze Zbywcą (dalej w tym punkcie: Korzystający). Działki ..., na których znajdują się Budowie III, zabudowane są również określonymi Budynkami ..., Budowlami ... albo ich częściami.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, umowy zawarte Korzystającymi, którzy wybudowali Budowle III stanowią, że po zakończeniu stosunku prawnego, w związku z koniecznością opuszczenia zajmowanej powierzchni Nieruchomości ... Korzystający mają co do zasady obowiązek usunięcia Budowli III z powierzchni Nieruchomości .... Niektóre umowy wskazują, że w przypadku braku wywiązania się z tego obowiązku Zbywca ma prawo, na zasadzie wykonania zastępczego, samodzielnie usunąć Budowle III. W każdym przypadku Zbywca nie ma prawa do zatrzymania na swoją rzecz Budowli III, jak również nie ma obowiązku uiszczania na rzecz Korzystających żadnego wynagrodzenia z tytułu nakładów, które zostały przez nich poniesione na wybudowanie Budowli III.

Polskie przepisy podatkowe w zakresie podatku VAT nie odnoszą się bezpośrednio do sytuacji takiej jak wskazana powyżej (tj. sytuacji, w której dochodzi do sprzedaży gruntu zabudowanego budynkiem lub budowlą wzniesioną przez podmiot trzeci, która, zgodnie z umową zawartą z tym podmiotem, powinna zostać przez niego usunięta z gruntu po zakończeniu umowy).

Zdaniem Wnioskodawców, w takim przypadku, z perspektywy regulacji w zakresie podatku VAT, przedmiotem dostawy będzie jedynie sam grunt, gdy właściciel prawny (tj. z perspektywy prawa cywilnego) nie jest właścicielem ekonomicznym naniesień. Z tego względu Zbywca nie może być postrzegany jako podmiot przenoszący ekonomiczną własność Budowli III na Nabywcę (który z mocy prawa wstąpi w prawa i obowiązki wynikające z umów z Korzystającymi).

Powyższe stanowisko Wnioskodawców znajduje poparcie w szeregu wydanych interpretacji przepisów prawa podatkowego. W interpretacjach tych organy wskazywały, iż w sytuacji takiej jak opisana powyżej nie dojdzie do dostawy budynku/budowli, z uwagi na brak władztwa ekonomicznego sprzedającego nad posadowionymi budynkami/budowlami.

Przykładowo, w interpretacji z 23 marca 2018 r. (sygn. 0111-KDIB3-2.4012.37.2018.2.SR), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej (dalej: Dyrektor KIS) wskazał: Mając na uwadze powołane przepisy oraz przedstawiony opis sprawy, z którego wynika, że wiatę stalową i utwardzenie terenu dokonał dzierżawca nieruchomości i jednocześnie z wniosku nie wynika, aby pomiędzy Wnioskodawcą a dzierżawcą przed sprzedażą nieruchomości miało dojść do rozliczenia nakładów poniesionych w związku z powyższymi obiektami, to tym samym Wnioskodawca nie wszedł/nie wejdzie w ekonomiczne posiadanie wybudowanych przez inny podmiot obiektów.

A zatem, skoro Wnioskodawca nie dysponuje ekonomicznym władztwem nad ww. obiektami tj. wiatą stalową oraz naniesieniami z płyt prefabrykowanych i kostki brukowej, to nie może dokonać ich dostawy w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT .

Tym samym na gruncie prawa podatkowego nastąpi dostawa przez Wnioskodawcę wyłącznie gruntu (działki o nr ...) wraz z posadowionymi na niej boksami betonowymi, które jak podał Wnioskodawca, stanowią budowle mieszczące się w PKOB w kategorii 1252.

Podobnie, w interpretacji z 22 grudnia 2017 r. (sygn. 0113-KDIPT1-2.4012.701.2017.2.JS) Dyrektor KIS wskazał, iż Mając na uwadze opis sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa należy stwierdzić, że skoro nakłady w postaci hali magazynowej są poniesione kosztem i staraniem dzierżawcy i są jego własnością, to nie sposób przyjąć, że Wnioskodawca dokona dostawy ww. hali magazynowej posadowionej na zbywanej działce. Z punktu widzenia prawa cywilnego, na kupującego formalnie przejdzie prawo dysponowania gruntem wraz z ww. halą. W świetle rozwiązań przyjętych w ustawie o podatku od towarów i usług, w ramach transakcji nie wystąpi dostawa towaru, jakim jest ww. hala magazynowa, ponieważ to dzierżawca - Spółka...- dysponuje wybudowaną przez siebie halą magazynową jak właściciel. Ponadto z okoliczności sprawy nie wynika, aby przed sprzedażą nieruchomości nastąpiło rozliczenie nakładów pomiędzy Wnioskodawcą a Spółką .... Zatem umowa sprzedaży nieruchomości nie będzie obejmowała ww. hali magazynowej wzniesionej przez dzierżawcę. Gmina nie jest bowiem w jej ekonomicznym posiadaniu przed dokonaniem zbycia gruntu na rzecz kupującego. Prawo to pozostaje po stronie dzierżawcy, który wzniósł na ww. gruncie wskazaną halę magazynową. Tym samym w następstwie przedmiotowego zbycia nie dojdzie do dostawy w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy, tj. nie dojdzie do przeniesienia przez Wnioskodawcę na rzecz kupującego prawa do rozporządzania jak właściciel ww. halą magazynową wzniesioną na zbywanym gruncie przez dzierżawcę [pogrubienie Wnioskodawcy]. Przeniesienie przez Gminę na kupującego prawa do rozporządzania towarem jak właściciel ograniczy się w związku z tym do gruntu będącego przedmiotem dzierżawy. Z powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy wynika, że zwolnienie przysługuje względem takiej dostawy, której przedmiotem jest grunt niezabudowany i jednocześnie o przeznaczeniu innym niż budowlane. W niniejszym przypadku, przedmiotem planowanej sprzedaży będzie grunt zabudowany halą magazynową (na działce o nr 11/3 znajduje się hala magazynowa Spółki.... W związku z powyższym dostawa gruntu nie będzie korzystała ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

Analogiczne konkluzje wskazujące na brak dostawy (w rozumieniu przepisów o podatku VAT) budynku/budowli wzniesionego na gruncie przez podmiot trzeci zostały przedstawione przykładowo w interpretacji przepisów prawa podatkowego wydanej przez Dyrektora KIS 24 maja 2017 r. (sygn. 0115- KDIT1-3.4012.10.2017.2.BJ), 4 maja 2017 r. (sygn. 3063-ILPP3.4512.71.2017.2.NK), 20 września 2018 r. (0113-KDIPT1-3.4012.547.2018.2.MJ), jak również w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z 4 września 2018 r. (I FSK 1274/16).

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, rozważając skutki podatkowe planowanej Transakcji należy mieć na uwadze nie jej aspekty cywilnoprawne, lecz te, które mają znaczenie z punktu widzenia ustawy o VAT. Tym samym, zdaniem Wnioskodawców w ramach Transakcji nie dojdzie do dostawy, w rozumieniu przepisów o VAT, Budowli III, a jedynie Działek ..., na których te Budowle się znajdują (jak z kolei zostanie wskazane w dalszej części uzasadnienia, omawiane Działki ..., stanowiące Działki zabudowane Budynkami ... /Budowlami ..., nie będą podlegać zwolnieniu z VAT - ich wartość powiększy podstawę opodatkowania zbywanych przez Zbywcę Budynków ... i Budowli ... ).

W efekcie, w stosunku do Budowli III nie będą znajdować zastosowania Warunki zwolnienia z VAT, opisane w pkt I powyżej, ponieważ Budowle te nie będą w ogóle przedmiotem dostawy (dla potrzeb VAT) w ramach Transakcji zbycia Nieruchomości ....

1. Opodatkowanie VAT dostawy Budowli II

Do kategorii Budowli II należą naniesienia, spełniające definicję budowli w rozumieniu przepisów prawa budowlanego, które zostały wzniesione na Nieruchomości ... przez podmioty trzecie, które korzystają z powierzchni Nieruchomości ... na podstawie umowy najmu albo umowy o podobnym charakterze zawartej ze Zbywcą (dalej w tym punkcie: Korzystający). Działki ..., na których znajdują się Budowle II, zabudowane są również określonymi Budynkami ... , Budowlami ... albo ich częściami.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Budowle II, po ich wybudowaniu przez Korzystających, były przez te podmioty wykorzystywane do prowadzonej przez nie działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu VAT. Wybudowanie Budowli II oraz rozpoczęcie wykorzystywania ich do działalności gospodarczej przez Korzystających nastąpiło w odniesieniu do wszystkich Budowli II ponad dwa lata przed planowaną Transakcją. Zbywca nie ponosił wydatków na ulepszenie Budowli II.

Umowy z Korzystającymi nie przewidują rozliczenia przez Zbywcę na ich rzecz kosztów poniesionych na wybudowanie Budowli II. Niemniej jednak są one tak skonstruowane, że Zbywca nie może wykluczyć, iż w określonych przypadkach po zakończeniu danej umowy dojdzie do zatrzymania przez niego na własność, bez wynagrodzenia, pozostawionej na powierzchni Nieruchomości ... przez Korzystającego Budowli II. Stąd, zdaniem Zbywcy, zbycie władztwa cywilnoprawnego do Budowli II na rzecz Nabywcy (w przeciwieństwie do Budowli III, o czym mowa w punkcie powyżej), może stanowić dostawę tych Budowli II w rozumieniu przepisów o VAT. W takim przypadku należy jednak przyjąć, że pierwsze zasiedlenie Budowli II nastąpiło nie później niż w momencie zajęcia ich przez Korzystających na potrzeby prowadzonej przez nich działalności gospodarczej, a więc ponad dwa lata temu. Stąd, dostawa Budowli II dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości ...) w okresie po upływie dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych naniesień nie znajdzie zastosowania Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że przed dostawą Budowli II Wnioskodawcy złożą wspólne oświadczenie o wyborze ich opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.

1. Opodatkowanie VAT dostawy Działek zabudowanych Budynkami .../Budowlami ....

W związku z brzmieniem art. 29 ust. 8 ustawy o VAT, wartość Działek ... powiększać będzie podstawę opodatkowania VAT dostawy odpowiednio Budynków ... oraz Budowli ... (oraz ewentualnie Budowli II i Budowli-Przyłączy).

Biorąc pod uwagę, że, jak wykazano w punktach powyżej, w stosunku do wszystkich Budynków ... oraz Budowli ... oraz w stosunku do Budowli II i Budowli-Przyłączy nie będzie znajdować zastosowania zwolnienie z VAT, należy przyjąć, że transakcja Zbycia Nieruchomości ..., w zakresie, w jakim dotyczy dostawy Działek zabudowanych Budynkami .../Budowlami ..., również nie będzie objęta takim zwolnieniem z opodatkowania VAT. Będzie ona w tym zakresie podążać" za sposobem opodatkowania VAT dostawy poszczególnych Budynków ..., Budowli ... (oraz ewentualnie Budowli II i Budowli-Przyłączy), a zatem podlegać będzie opodatkowaniu VAT z zastosowaniem podstawowej stawki 23% VAT.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT za wyjątkiem działek ..., ... oraz ..., dla których takie zwolnienie znajdzie zastosowanie.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców nr 4 (uzasadnienie dotyczy całości opisanej w opisie zdarzenia przyszłego Transakcji dostawy Nieruchomości ..., za wyjątkiem sprzedaży działek nr ..., ... oraz ...):

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT.

Na dzień dokonania Transakcji, Nabywca będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT. Po nabyciu Nieruchomości ..., Nabywca będzie prowadził przy wykorzystaniu Nieruchomości ... działalność opodatkowaną VAT, polegającą na wynajmie powierzchni Budynku CH ... do Najemców (i do Zbywcy). Działalność ta będzie prowadzona przez Nabywcę czasowo, gdyż docelowo planowana jest sprzedaż Nieruchomości ... przez Nabywcę do podmiotu trzeciego.

Jak Wnioskodawcy wskazywali w uzasadnieniu do pytania nr 2 i 3, w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT. Tym samym, Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT obligatoryjnie bądź będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10, ale Wnioskodawcy będą uprawnieni do zrezygnowania z tego zwolnienia i wyboru opodatkowania VAT Transakcji. Tym samym, jeżeli Wnioskodawcy złożą przed dokonaniem Transakcji Oświadczenie o wyborze opodatkowania VAT Transakcji, będzie ona w całości opodatkowana VAT.

W związku z powyższym, okoliczności wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, w myśl którego podatnik nie jest uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony w sytuacji, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie jest opodatkowana VAT lub jest zwolniona z VAT, nie będą miały miejsca.

W myśl art. 86 ust. 10 i ust. 10b pkt 1 oraz ust. 11 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym powstanie obowiązek podatkowy w odniesieniu do nabywanych towarów i usług lub w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych, jednak nie wcześniej niż w okresie rozliczeniowym, w którym Nabywca otrzyma od Zbywcy fakturę VAT dokumentującą faktyczne dokonanie Transakcji.

W świetle powyższego - zdaniem Wnioskodawców - po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu prawidłowa wystawionej faktury VAT dokumentującej Transakcję, Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wykazanego na fakturze dokumentującej sprzedaż Nieruchomości.

Nadwyżka podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym związana z Transakcją podlegać będzie zwrotowi na zasadach określonych w art. 87 ustawy o VAT.

Podsumowując, w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie i i 3 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości ... Budynków ..., Budowli ..., Budowli II oraz Budowli-Przyłącza (tj. sprzedaż Nieruchomości ... w ramach Transakcji za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ... zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 6 (uzasadnienie dotyczy całości opisanej w opisie zdarzenia przyszłego Transakcji dostawy Nieruchomości, za wyjątkiem sprzedaży działek nr ..., ... oraz ...);

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15 ustawy, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Niemniej jednak w sytuacji, gdy po dokonaniu takiego odliczenia zmienią się okoliczności mające wpływ na odliczenie całości lub części podatku naliczonego, powstaje konieczność dokonania stosownej korekty, na zasadach określonych w art. 91 ustawy o VAT.

Stosownie do treści art. 91 ust. 1 ustawy, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6 lub 10 lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

Przepis art. 91 ust. 2 ustawy o VAT stanowi, że w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

W świetle art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, w przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.

Na mocy art. 91 ust. 6 ustawy o VAT, w przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

• opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;

• zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

W przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 - w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy (art. 91 ust. 5 ustawy o VAT).

Na podstawie powołanych wyżej przepisów stwierdzić należy, że podatnik jest zobowiązany, co do zasady, dokonać korekty podatku naliczonego w sytuacji, gdy zmienia się przeznaczenie środków trwałych (np. ze związanych z czynnościami opodatkowanymi na czynności nie dające prawa do odliczenia), wartości niematerialnych i prawnych, podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych nabywcy lub podatnik dokonał odliczenia podatku naliczonego w wyższej lub niższej wartości niż wyliczona na dany rok.

Ponadto, przepis art. 91 ust. 5 ustawy wprowadza szczególny przypadek dokonywania korekt w sytuacji, gdy podatnik w okresie korekty - tj. w odniesieniu do nieruchomości w okresie 10 lat zbywa dany środek trwały.

W takich sytuacjach przyjmuje się fikcję prawną, że zbyte składniki majątku będą do końca okresu korekty służyły działalności opodatkowanej lub, odpowiednio, działalności zwolnionej/niedającej prawa do odliczenia podatku VAT. Jeśli zatem transakcja zbycia środka trwałego (dokonana w okresie korekty) została opodatkowana, wówczas przyjmuje się, że przez cały pozostały okres korekty środek ten będzie wykorzystywany do czynności dających prawo do odliczenia podatku VAT.

Jak wskazano powyżej, sprzedaż Nieruchomości ... zostanie przez Zbywcę opodatkowana według stawki 23% VAT (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...). Strony bowiem na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Budynków ..., Budowli ... oraz Budowli II i Budowli-Przyłączy i, jednocześnie, jak Wnioskodawcy wskazywali w uzasadnieniu do pytania 2 i 3, do Transakcji (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...) nie znajdzie zastosowania żadne obligatoryjne zwolnienie z VAT. Tym samym, w związku z tym, iż Transakcja będzie w całości podlegała opodatkowaniu VAT według stawki 23% (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...), Zbywca nie będzie zobowiązany do dokonania, w związku z dostawą Nieruchomości ... (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...), korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, która spowodowałaby wyłączenie z odliczenia części podatku VAT naliczonego, który został pierwotnie przez Zbywcę odliczony przy nabyciu, (roz)budowie bądź innych wydatkach inwestycyjnych związanych z Nieruchomością ....

Podsumowując, w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 3 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości ... Budynków ..., Budowli ..., Budowli II oraz Budowli-Przyłącza (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji, za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ..., zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości ... (za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...), do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości ....

Mając na uwadze powyższe, Wnioskodawcy wnoszą o potwierdzenie prawidłowości stanowiska przedstawionego w pkt 1 - 6 na wstępie.

W uzupełnieniu wniosku Wnioskodawca wskazał, że: Wnioskodawca wskazuje, iż nie zmienia swojego stanowiska w zakresie pytania 2 przedstawionego we Wniosku. Pytanie 2 dotyczyło opodatkowania działek nr ..., ... i .... Jak Wnioskodawca wskazywał we Wniosku, jego zdaniem, sprzedaż tych trzech działek będzie podlegała obligatoryjnie zwolnieniu z VAT.

Jednocześnie, z uwagi na treść pytania II w Wezwaniu, Wnioskodawca zakłada, iż pytanie to dotyczyło faktycznie pytania nr 3 przedstawionego we Wniosku. W związku z tym w odniesieniu do własnego stanowiska w zakresie pytania nr 3 Wniosku, Wnioskodawca składa poniższe dodatkowe wyjaśnienia (tj. przeformułowuje własne stanowisko w zakresie pytania nr 3 we wniosku).

Budynek CH ... został oddany do użytkowania w dniu 16 września 1999 r., oraz był przedmiotem ulepszeń, które nie przekroczyły (i nie przekroczą na moment Transakcji) 30% wartości początkowej tego budynku (tj. były i będą na moment Transakcji niższe niż 30% wartości początkowej Budynku CH ...). Budynek CH ... był od momentu oddania go w użytkowanie w całości używany na potrzeby prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej (tj. działalności handlowej i działalności polegającej na wynajmie powierzchni w Nieruchomości ... do Najemców ...). Tym samym do pierwszego zasiedlenia w rozumieniu przepisów ustawy o VAT Budynku CH ... doszło 16 września 1999 r. a zatem wcześniej niż dwa lata przed planowaną Transakcją. Tym samym dostawa Budynku CH ... w ramach planowanej Transakcji będzie dokonywana po upływie dwóch lat od jego pierwszego zasiedlenia, a tym samym do tej dostawy zastosowanie znajdzie zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Dostawa pozostałych Budynków ... (tj. innych niż Budynku CH ...) i Budowli ... oraz Budowli II (jeżeli przed bądź na moment Transakcji Zbywca będzie miał prawo do rozporządzania Budowlami II jak właściciel) a także Budowli-Przyłącza (jeżeli stanowią własność Zbywcy) będzie dokonywana w ramach planowanej Transakcji po upływie dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia, a tym samym do tej dostawy zastosowanie znajdzie zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Niemniej jednak, jak wskazywano w opisie zdarzenia przyszłego, Zbywca i Nabywca planują złożyć, przed dokonaniem Transakcji, wspólne oświadczenie (zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT) o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i wyborze opodatkowania dostawy Budynków ..., Budowli ..., Budowli II oraz Budowli-Przyłącza podatkiem VAT (tj. sprzedaż Nieruchomości ... w ramach Transakcji za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ... zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT).

Tym samym, w stosunku do pozostałego zakresu planowanej Transakcji (tj. sprzedaży Nieruchomości ... za wyjątkiem sprzedaży działek o nr ..., ... oraz ...) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2,9 i 10a ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego jest prawidłowe.

Na wstępie należy wskazać, że niniejszą interpretacją rozstrzygnięto wniosek w zakresie braku wyłączenia z opodatkowania transakcji sprzedaży składników majątkowych na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług oraz skutków podatkowych sprzedaży Nieruchomości (działek objętych zakresem wniosku z wyłączeniem działki nr ...).

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r., poz. 106), zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel ().

Na mocy art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również :

1. przeniesienie z nakazu organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w imieniu takiego organu lub przeniesienie z mocy prawa własności towarów w zamian za odszkodowanie;
2. wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione;
3. wydanie towarów na podstawie umowy komisu: między komitentem a komisantem, jak również wydanie towarów przez komisanta osobie trzeciej;
4. wydanie towarów komitentowi przez komisanta na podstawie umowy komisu, jeżeli komisant zobowiązany był do nabycia rzeczy na rachunek komitenta;
5. ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego;
6. oddanie gruntów w użytkowanie wieczyste;
7. zbycie praw, o których mowa w pkt 5 i 6.

Pojęcie towaru ustawodawca zdefiniował w art. 2 pkt 6 ustawy. Zgodnie z zapisem zawartym w tym przepisie, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W świetle przedstawionych powyżej przepisów, nieruchomość, zarówno gruntowa, jak i zabudowana, spełnia definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a jej sprzedaż, stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych (art. 15 ust. 2 ustawy).

Należy podkreślić, że opodatkowanie podatkiem od towarów i usług będzie miało miejsce wówczas, jeżeli spełnione zostaną przesłanki o charakterze przedmiotowym, tj. wystąpi czynność podlegająca opodatkowaniu w oparciu o przepis art. 5 ust. 1 ustawy i podmiotowym, tj. gdy czynność podlegająca opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zostanie dokonana przez osobę (lub jednostkę organizacyjną) będącą podatnikiem w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy, działającą w takim charakterze.

W myśl art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Użyte przez ustawodawcę w powyższym przepisie pojęcie transakcji zbycia należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT.

Zatem zbycie obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, darowizna, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Prawidłowa klasyfikacja przedmiotu transakcji, tj. przedsiębiorstwo/zorganizowana część przedsiębiorstwa lub poszczególne składniki majątkowe - ma decydujące znaczenie dla prawidłowego ustalenia skutków podatkowych transakcji.

Przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za (i) przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT czy też (ii) zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT uwzględnić należy następujące okoliczności:

1. zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
2. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: Trybunał lub TSUE) w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever przekazanie całości lub części aktywów należy interpretować w taki sposób, iż obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych. Zgodnie natomiast z orzecznictwem TSUE ocena, jakie dobra - ruchome lub nieruchome - są niezbędne do utworzenia przedsiębiorstwa lub ZCP, musi być dokonywana (...) z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji przedsiębiorstwa. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustaw podatkowych należy posłużyć się definicją określoną w ustawie z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2019 r., poz. 1145). Na mocy art. 55¹ Kodeksu cywilnego przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
5. koncesje, licencje i zezwolenia,
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej,
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
8. tajemnice przedsiębiorstwa,
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W art. 55² Kodeksu cywilnego ustawodawca wprowadza zasadę, że czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Natomiast zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona obiektywnie oceniając posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Tym samym, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

• istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

• zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

• składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

• zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik zobowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Z opisu sprawy wynika, że Zainteresowany będący stroną postępowania (Zbywca) jest właścicielem lub użytkownikiem wieczystym nieruchomości. Nieruchomość ... będąca przedmiotem Transakcji obejmuje:

• prawo użytkowania wieczystego działek gruntu o numerach ewidencyjnych: ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., położonych przy ul. ... w ..., dla których Sąd Rejonowy w ..., IX Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi:
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działka nr ...).

• prawo własności działek gruntu o numerach ewidencyjnych: ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...,..., położonych przy ul. ... oraz ... w ..., dla których Sąd Rejonowy w ..., IX Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi:
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ..., ..., ..., ...)
  • księgę wieczystą o nr ... (działki nr ...,...).

(dalej: Działki ...)

• prawo własności budynków, budowli i urządzeń trwale związanych z gruntem zlokalizowanych na Działkach ... (zwanych dalej odpowiednio Budynkami ..., Budowlami ..., Urządzeniami ...);

Na Działkach ... znajdują się między innymi:

• budynek hipermarketu (Budynek CH ...")

• parking,

• kanalizacja deszczowa,

• wiata stalowa,

• stacja paliw.

W ramach Transakcji, oprócz Nieruchomości ..., Nabywca nabędzie od Zbywcy również:

• prawa wynikające z zabezpieczenia wykonania zobowiązań najemców wynikających z umów najmu - gwarancje (w tym gwarancje korporacyjne), kaucje,

• majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne związane z projektami architektonicznymi i innymi projektami dotyczącymi prac wykonywanych przez osoby trzecie w związku z budową Budynków ... i Budowli ... i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach ... i Budowlach ..., w tym prawa do gwarancji związanych z tymi umowami, w zakresie przysługującym Zbywcy,

• prawa związane z odpowiedzialnością wykonawców za jakość i prawidłowość robót związanych z budową Budynków ... i Budowli ... i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach ... i Budowlach ..., w tym wszelkie prawa wynikające z zapewnienia jakości oraz ewentualne gwarancje budowlane generalnych wykonawców, i/lub wszelkie inne gwarancje budowlane wykonawców (o ile istnieją) (w tym w szczególności wszelkie zabezpieczenia), w zakresie przysługującym Zbywcy,

• dokumentację prawną i techniczną związaną z Nieruchomością ... oraz decyzje administracyjne związane z użytkowaniem Nieruchomości ....

W ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę należności i zobowiązań Zbywcy (innych niż depozyty i gwarancje od Najemców ...).

Przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie będą podlegać:

• podstawowa działalność gospodarcza Zbywcy (tj. działalność handlowa),

• własność towarów handlowych,

• umowy Zbywcy z dostawcami towarów i usług związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy (w szczególności w zakresie działalności handlowej),

• prawa własności intelektualnej, z wyjątkiem praw bezpośrednio związanych Nieruchomością ...,

• prawa do domeny internetowej, prawo do znaku towarowego, wyróżniającego Nieruchomość ... (nie ma oddzielnej domeny internetowej ani znaku towarowego wyróżniającego Nieruchomość ...),

• inne środki trwałe oraz wyposażenie wykorzystywane do działalności handlowej Zbywcy np. drukarki, komputery, terminale płatnicze, monitory, tablety, weryfikatory cen, wagi, kasy fiskalne,

• prawa i obowiązki wynikające z umów rachunków bankowych Zbywcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Zbywca dokonuje rozliczeń z najemcami),

• zobowiązania Zbywcy związane z finansowaniem zakupu Działek ..., i budowy/modernizacji/przebudowy Budynków ... i Budowli ...,

• środki pieniężne Zbywcy zdeponowane na rachunkach bankowych,

• księgi rachunkowe Zbywcy oraz inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,

• nazwa przedsiębiorstwa Zbywcy,

• prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z bieżącą działalnością gospodarczą Zbywcy, w tym w szczególności umowy o usługi księgowe,

• prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Zbywcę w zakresie zarządzania Nieruchomością ... (property management) lub zarządzania aktywami (asset management) - obecnie nie ma takich umów,

• pracownicy Zbywcy,

Po przeprowadzeniu Transakcji Zbywca nadal będzie właścicielem wielu nieruchomości, w których będzie prowadził działalność gospodarczą.

Nieruchomość ... nie jest wyodrębniona w sensie organizacyjnym w strukturze Zbywcy (jako oddział, departament, wydział), nie są dla niej również prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.

Obecnie, Nieruchomość ... ma zostać zbyta na rzecz Nabywcy. Transakcja zbycia zostanie udokumentowana aktem notarialnym. Bezpośrednio po nabyciu Budynku CH ... Nabywca planuje prowadzić z jej wykorzystaniem działalność gospodarczą polegającą na wynajmie powierzchni w Nieruchomości ... do najemców (gdyż umowy najmu zawarte z Najemcami ... przejdą, co do zasady, z mocy prawa na Nabywcę). Nabywca nie planuje prowadzić działalności gospodarczej w zakresie handlu detalicznego. Działalność stacji benzynowej będzie prowadzona przez Nabywcę przy wykorzystaniu własnych zasobów lub przy pomocy profesjonalnych usługodawców. Co do zasady, w celu prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Nieruchomości ..., Nabywca zamierza, o ile wystąpi taka konieczność, zawrzeć własne umowy z zewnętrznymi dostawcami usług, w tym w szczególności w zakresie zarządzania Nieruchomością ... (property management) i zarządzania aktywami (asset management).

Mając na uwadze powyższe oraz obowiązujące w tym zakresie przepisy należy stwierdzić, że z okoliczności wniosku nie wynika, że przedmiot transakcji będzie stanowił przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Biorąc pod uwagę okoliczności sprawy, przedmiotu transakcji nie będą stanowiły składniki majątkowe, które będą wyodrębnione organizacyjnie i funkcjonalnie w istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy. Wskazane składniki mające być przedmiotem sprzedaży, nie umożliwią prowadzenia niezależnego przedsiębiorstwa. Jak wskazano w opisie sprawy, nabywca nabywa przedmiotową nieruchomość w celu prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na wynajmie powierzchni w Nieruchomości ... do najemców.

W świetle przywołanych przepisów i przedstawionych okoliczności sprawy należy stwierdzić, że przedmiotowa transakcja sprzedaży nie będzie zbyciem przedsiębiorstwa, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Nie dojdzie więc do zastosowania wyłączenia z zakresu opodatkowania podatkiem VAT przewidzianego w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Jak wyjaśniono wyżej, dla uznania, że zbywana część przedsiębiorstwa stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma ocena, czy ta zbywana część jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę, itp., na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już u zbywcy zorganizowany zespół składników gotowy realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po jego zbyciu powinno być możliwe kontynuowanie działalności gospodarczej przez nabywcę przedsiębiorstwa.

Analizując, czy określone składniki majątkowe stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa, zawsze należy brać pod uwagę profil działalności danego przedsiębiorcy, warunki rynkowe oraz specyfikę danej branży. Nie można zatem wyznaczyć szczegółowego katalogu warunków koniecznych do spełnienia, aby można było mówić o istnieniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Okoliczności sprawy nie potwierdzają, że opisany we wniosku przedmiot sprzedaży stanowi w istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT, który by spełnił przesłanki zawarte w art. 2 pkt 27e ustawy. Z wniosku wynika, że przedmiot sprzedaży nie stanowi składników materialnych i niematerialnych wydzielonych organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie w istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy, które umożliwiałyby prowadzenie niezależnego przedsiębiorstwa. Zatem, Przedmiot Sprzedaży nie może funkcjonować jako samodzielny podmiot gospodarczy.

W konsekwencji nie zostaną spełnione warunki pozwalające na uznanie, że przedmiotem transakcji będzie przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa. W odniesieniu do planowanej transakcji sprzedaży nie będzie mieć zastosowania wyłączenie z opodatkowania wskazane w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Planowana transakcja zbycia składników majątkowych będzie stanowić w myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Tym samym, stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 1 należało uznać za prawidłowe.

Odnosząc się do kwestii zastosowania zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT transakcji sprzedaży przedmiotowej nieruchomości należy wskazać, że na podstawie art. 41 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług, stawka podatku od towarów i usług wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jednocześnie należy zaznaczyć, że na podstawie art. 146aa ust. 1 pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż -6%, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Od zasady opodatkowania według stawki podstawowej przewidziano jednak pewne wyjątki. Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług ujęte zostały między innymi w art. 43 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Przez tereny budowlane na podstawie art. 2 pkt 33 ustawy rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego jako akt prawa miejscowego wiąże zarówno organy administracji, osoby fizyczne, osoby prawne, jak i inne jednostki organizacyjne. Zatem w sytuacji, gdy na danym terenie obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego to właśnie zapisom miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego należy nadać decydujące znaczenie dla oceny przeznaczenia danego terenu, w tym również dla potrzeb art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku od towarów i usług.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest co do zasady zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem, dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1. wybudowaniu lub
2. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W tym miejscu należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom po spełnieniu określonych warunków skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

1. w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

W myśl art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym stanowi art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2. złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy o VAT oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 musi również zawierać:

1. imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2. planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3. adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów zarówno nieruchomości, jak i ruchomości przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych niezależnie od okresu ich używania przez podatnika (kilka dni, miesięcy czy lat) wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Jak wskazano wyżej, aby zastosować zwolnienie od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dla dostawy towarów, spełnione muszą być łącznie dwa warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

1. towary od momentu ich nabycia do momentu ich zbycia muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej, w żadnym momencie ich posiadania nie można zmienić ich przeznaczenia oraz sposobu wykorzystywania,
2. przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Niespełnienie jednego z powyższych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Analiza przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących wyżej wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub ich części, prowadzi do konkluzji, że w odniesieniu do tych towarów może wystąpić jedna z kilku podstaw do zastosowania zwolnienia od tego podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie ww. obiektów. Zauważyć bowiem należy, że stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W efekcie podatnik uprawniony będzie do zastosowania ww. preferencji, gdy charakter świadczonych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.

W tym miejscu należy wyjaśnić, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle, rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu, przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków, budowli lub ich części w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu oraz prawa wieczystego użytkowania gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, opodatkowana jest również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Wobec powyższego, przy sprzedaży budynków, budowli lub ich części, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony. Powyższy przepis obejmuje swoim zakresem także grunty będące w użytkowaniu wieczystym.

Jednocześnie należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia budynku. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2019 r. poz. 1186).

Z kolei w myśl art. 3 pkt 1, 2, 3, 3a i 9 ustawy Prawo budowlane, ilekroć w ustawie jest mowa o:

• obiekcie budowlanym - należy przez to rozumieć budynek, budowlę bądź obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem wyrobów budowlanych;

• budynku - należy przez to rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach;

• budowli - należy przez to rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych, elektrowni wiatrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową;

• obiekcie liniowym - należy przez to rozumieć obiekt budowlany, którego charakterystycznym parametrem jest długość, w szczególności droga wraz ze zjazdami, linia kolejowa, wodociąg, kanał, gazociąg, ciepłociąg, rurociąg, linia i trakcja elektroenergetyczna, linia kablowa nadziemna i umieszczona bezpośrednio w ziemi, podziemna, wał przeciwpowodziowy oraz kanalizacja kablowa, przy czym kable w niej zainstalowane nie stanowią obiektu budowlanego lub jego części ani urządzenia budowlanego;

• urządzenie budowlane - należy przez to rozumieć urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i place pod śmietniki.

W tym miejscu należy wskazać, że urządzenia budowalne należy traktować, jako elementy przynależne do budynku/budowli i opodatkować łącznie z tym budynkiem/budowlą, z którym są powiązane, a tym samym należy przypisać stawkę właściwą dla sprzedawanego obiektu budowlanego znajdującego się na tej samej działce, co urządzenie techniczne. Brak jest podstaw do stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów w zakresie stawki podatku VAT dla ww. urządzeń w oderwaniu od budynków/budowli.

Z opisu sprawy wynika, że przedmiotem sprzedaży będzie nieruchomość składająca się z działek zabudowanych i działek niezabudowanych. Nieruchomość ... jest zabudowana Budynkami ... lub Budowlami ... w odniesieniu do następujących numerów działek: ..., ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ....

Nieruchomość ... jest niezabudowana w odniesieniu do następujących numerów działek: ..., ..., ..., ....

Działki ... położone są na terenie nie objętym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, niemniej jednak (za wyjątkiem działek ..., ...) objęte są decyzjami o warunkach zabudowy, zgodnie z którymi przeznaczone są pod zabudowę.

Na działkach ..., ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ... znajdują się budynki oraz budowle. Wnioskodawca w stosunku do budynków oraz budowli znajdujących się na ww. działkach nie ponosił wydatków na ulepszenie które przekraczałyby 30% wartości początkowej budynku i budowli. Do pierwszego zasiedlenia budynku hipermarketu oraz budowli znajdujących się na ww. działkach doszło ponad dwa lata przed planowaną transakcją.

Na działce nr ... znajduje się jedynie naniesienie w postaci starej instalacji wodociągowej (w dalszej części wniosku określane, jako: Naniesienie). Naniesienie zostało prawdopodobnie nabyte wraz z gruntem w 2002 r. w ramach czynności nie podlegającej opodatkowaniu VAT (nabycie od osób fizycznych). Nie było ono wykorzystywane do działalności gospodarczej Zbywcy. Według najlepszej wiedzy Zbywcy Naniesienie stanowi jego własność i nie było przez niego ulepszane (w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych), użytkowane, ani udostępniane do użytkowania pomiotom trzecim.

Mając na uwadze powyższe, dostawa działek nr ..., ... będzie korzystała ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy. Działki te bowiem są niezabudowane i działki te nie są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego oraz nie wydano dla powyższych działek warunków zabudowy. Zatem działki te stanowią tereny niezbudowane inne niż tereny budowlane.

Odnosząc się do dostawy działki nr ... należy zauważyć, że działka ta jest zabudowana budowlą w postaci starej instalacji wodociągowej. Działka ... została nabyta wraz z ze starą instalacją wodociągową przez Zainteresowanego w ramach czynności niepodlegającej opodatkowaniu VAT i nie była przez Zainteresowanego użytkowana ani udostępniana do użytkowania podmiotom trzecim. Zatem, nie doszło w odniesieniu do ww. budowli zlokalizowanej na działce nr ... do pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT. Dostawa ww. budowli zlokalizowanej na działce nr ... będzie zatem dokonywana przed upływem 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Jednocześnie, Zbywca nie miał w stosunku do ww. budowli prawa do odliczenia podatku naliczonego ani nie ponosił wydatków na jego ulepszenie o wartości co najmniej 30% jego wartości początkowej. Tym samym, dostawa ww. budowli w ramach Transakcji zbycia Nieruchomości ... będzie podlegać zwolnieniu z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy. W związku z powyższym dostawa działki nr ... na której zlokalizowana jest ww. budowla będzie korzystała ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a w związku z art. 29 ust. 8 ustawy.

Wobec powyższego stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 2 należało uznać za prawidłowe.

Odnosząc się do pytania oznaczonego nr 3 należy wskazać, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działkach nr ..., ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ... będzie korzystała ze zwolnienia o którym mowa art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Jednocześnie mając na uwadze brzmienie art. 29a ust. 8 ustawy dostawa prawa własności działek nr ..., ... i prawa wieczystego użytkowania działek nr ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... związanych z przedmiotowymi budynkami i budowlami powinna zostać opodatkowana według zasad właściwych dla dostawy tego budynku i budowli, a więc będzie korzystała również ze zwolnienia o którym mowa art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Przy czym należy wskazać, że jeżeli obie strony transakcji spełnią warunki wynikające z art. 43 ust. 10 i art. 43 ust. 11 ustawy, to dostawa ww. budynku i budowli znajdujących się na przedmiotowej nieruchomości będzie opodatkowana właściwą stawką podatku VAT.

Natomiast dostawa działek niezabudowanych nr ..., ... nie będzie korzystała ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, ponieważ działka ta w miejscowym planie zagospodarowania przeznaczona jest pod zabudowę, a wiec stanowi teren budowalny.

W związku z tym, że ww. działki niezabudowane nie były wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku to nie znajdzie również zastosowanie zwolnienie na podstawie art. 43 ust.1 pkt 2 ustawy.

Zatem należy stwierdzić, że dostawa działek niezabudowanych nr ..., ... będzie opodatkowana według właściwej stawki podatku VAT zgodnie z art. 41 ust. 1 w zw. z art. 146aa ust. 1 pkt 1 ustawy.

W związku z tym, że dostawa budynku i budowli znajdujących się na działkach nr ..., ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ... będzie korzystała ze zwolnienia o którym mowa art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy badanie przesłanek wynikających z art. 43 ust. 1 pkt 10a i pkt 2 ustawy jest bezzasadne.

Wobec powyższego stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 3 należało uznać za prawidłowe.

Odnosząc się do kwestii prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przez Nabywcę z tytułu nabycia nieruchomości należy wskazać, że zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

W myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Zgodnie z art. 87 ust. 1 ustawy, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy. Zasady dokonywania zwrotu różnicy podatku na rachunek bankowy podatnika zostały określone w art. 87 ust. 2-6 ustawy.

Z powyższego wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

Podkreślić również należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Ten ostatni przepis określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Na podstawie art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z opisu sprawy wynika, że Zbywca i Nabywca w momencie dostawy nieruchomości będą zarejestrowanymi podatnikami VAT czynnymi. Nabywca zamierza wykorzystywać przedmiotową nieruchomość w działalności gospodarczej do czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Jak wyżej wskazano dostawa działek niezabudowanych nr ..., ... będzie opodatkowana właściwą stawką podatku VAT. Natomiast jeżeli obie strony transakcji spełnią warunki wynikające z art. 43 ust. 10 i art. 43 ust. 11 ustawy, to dostawa budynku i budowli znajdujących się na działkach nr ..., ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ... będzie opodatkowana właściwą stawką podatku VAT.

Wobec powyższego gdy dostawa ww. działek będzie opodatkowana według właściwej stawki podatku oraz jak wskazali Zainteresowani Nabywca zamierza wykorzystywać przedmiotową nieruchomość w działalności gospodarczej do czynności opodatkowanych podatkiem VAT, to Nabywca będzie uprawniony do odliczenia podatku VAT naliczonego. Spełniona bowiem zostanie podstawowa przesłanka warunkująca prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT jaką jest związek dokonanego nabycia nieruchomości z wykonanymi czynnościami opodatkowanymi.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 4 należało uznać za prawidłowe.

Odnosząc się do kwestii uznania, iż Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości ... (za wyjątkiem działek o nr ..., ... oraz ...), do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości ... należy wskazać, że wyrażoną wyżej generalną zasadę uprawniającą do odliczenia podatku naliczonego, uzupełniają w sposób technicznoprawny regulacje zawarte w art. 90 i art. 91 ustawy.

Przepisy zawarte w art. 90 ustawy regulują kwestię związaną z prawem do odliczenia podatku naliczonego w sytuacji, gdy podatnik nabyte towary i usługi wykorzystuje zarówno do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i czynności, w związku z którymi takie prawo nie przysługuje. Z tym, że przez czynności w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego należy rozumieć czynności zwolnione od podatku.

Z kolei przepisy zawarte w art. 91 ustawy co do zasady dotyczą sytuacji, gdy uprzednio odliczona kwota podatku naliczonego z różnych przyczyn musi zostać skorygowana lub przypadku, gdy podatek naliczony nie został odliczony, bo na moment realizacji prawa do odliczenia nabyty towar lub usługa nie miały służyć działalności opodatkowanej, ale sytuacja ta uległa zmianie.

I tak zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy o VAT, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10 lub 10a lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

W myśl art. 91 ust. 2 ustawy o VAT, w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

Zgodnie z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, w przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.

Stosownie do art. 91 ust. 5 ustawy o VAT, w przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy.

W myśl art. 91 ust. 6 ustawy o VAT, w przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

1. opodatkowane w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;
2. zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

Stosownie do art. 91 ust. 7 ustawy o VAT, przepisy ust. 1-6 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi.

Mając na uwadze opis sprawy i powyższe przepisy należy wskazać, że w sytuacji gdy obie strony transakcji spełnią warunki wynikające z art. 43 ust. 10 i art. 43 ust. 11 ustawy i wybiorą opodatkowanie dla dostawy budynku i budowli znajdujących się na ..., ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ..., ... oraz jak wyżej wskazano dostawa działek niezabudowanych nr ..., ... będzie opodatkowana właściwą stawką podatku VAT, to nie dojdzie do zmiany przeznaczenia przedmiotowej nieruchomości. Zatem, Zbywca nie będzie zobowiązany do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 5 (oznaczonego we wniosku nr 6) należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Podkreślić ponadto należy, że ewentualna ocena zasadności zwrotu podatku leży w kompetencji właściwego miejscowo i rzeczowo dla nabywcy organu podatkowego pierwszej instancji (Naczelnika Urzędu Skarbowego, Naczelnika Urzędu Celno-Skarbowego).

Interpretacja nie rozstrzyga w zakresie opodatkowania transakcji zbycia działki nr ..., możliwości zastosowania zwolnienia dla dostawy tej działki, prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz w zakresie korekty, gdyż w tym zakresie zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Niniejsza interpretacja dotyczy podatku od towarów i usług. Natomiast w części dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych wydane zostanie odrębne rozstrzygnięcie.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie, które nie zostały objęte pytaniem wskazanym we wniosku, nie mogą być zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej rozpatrzone.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;
2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi Dz. U. z 2018 r., poz. 1302, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Stanowisko

prawidłowe

Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej