Z tytułu zniesienia wspólności praw użytkowania wieczystego następuje między nimi dopłata, w ten sposób że H.D. zapłaci na rzecz G.B. kwotę 396.340,00 zł, w terminie do dnia 1 marca 2023 roku, a G.B. zapłaci na rzecz H.D. kwotę 180.880,00 zł, w terminie do dnia 1 marca 2023 roku.

H.D. i G.B. podali wartość rynkową przedmiotów zniesienia wspólności praw użytkowania na łączną kwotę 18.548.180,00 zł (osiemnaście milionów pięćset czterdzieści osiem tysięcy sto osiemdziesiąt złotych), licząc po 380,00 zł za 1 m² wszystkich działek do których prawo użytkowania wieczystego objęte jest niniejszym zniesieniem, a zatem:

Kolejno H.D. i G.B. zawarli z D. Sp. z o.o. … (Uczestnik 2) umowę przedwstępną, na podstawie której H.D. zobowiązany jest do sprzedaży spółce D. spółka z ograniczoną odpowiedzialności …, prawa użytkowania wieczystego wszystkich nabytych przez siebie tytułem zniesienia wspólności praw użytkowania wieczystego wyżej wymienionych, a z kolei G.B. zobowiązany jest do sprzedaży spółce pod firmą D. . spółka z ograniczoną odpowiedzialności …, prawa użytkowania wieczystego działek o numerach: …, …, … w stanie wolnym od obciążeń i praw osób trzecich (za wyjątkiem ustanowionych na rzecz Spółki lub za jej pisemną zgodą lub obecnie istniejących) za cenę łączną w kwocie 380,00 zł za każdy metr kwadratowy gruntu, powiększonej o podatek od towarów i usług /VAT/, o ile będzie należny. W oparciu o pełnomocnictwo udzielone Spółce D. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością … H.D. i G.B. udzielili w/w Spółce i jej Zarządowi pełnomocnictwa min. do (i) podejmowania w ich imieniu wszelkich czynności faktycznych i prawnych, zmierzających do uzyskania ostatecznej decyzji w przedmiocie zatwierdzenia podziału geodezyjnego nieruchomości (ii) podejmowania w ich imieniu wszelkich czynności faktycznych i prawnych, zmierzających do uzyskania ostatecznej decyzji w przedmiocie pozwolenia na budowę dla inwestycji na terenie Nieruchomości zgodnej z koncepcją Spółki oraz wszelkich innych dokumentów umożliwiających rozpoczęcie procesu budowlanego, w tym także właściwych uzgodnień z dostawcami mediów oraz uzgodnień z wszelkimi innymi niezbędnymi instytucjami, (iii) załatwienia w ich imieniu wszelkich formalności związanych z uzyskaniem projektów technicznych dla dowolnych inwestycji na terenie Nieruchomości, (iv) zawierania w ich imieniu właściwych umów z dostawcami mediów, (v) występowania w ich imieniu w powyższym zakresie przed Urzędem Miejskim … oraz wszelkimi innymi urzędami, instytucjami, osobami prawnymi i fizycznymi, jakie w procesie inwestycyjnym okażą się potrzebne, (vi) przeprowadzenia wszelkich niezbędnych badań technicznych, gruntowych i geologicznych na terenie Przedmiotowej Nieruchomości.

W oparciu o opisane powyżej pełnomocnictwo, Spółka uzyskała wszelkie decyzje administracyjne (w tym zmianę miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego w zakresie pozwalającym na realizację inwestycji, uzyskała decyzję obejmującą geodezyjny podział nieruchomości czy decyzję o pozwoleniu na budowę planowanej na nieruchomości inwestycji. W toku procesu administracyjnego Panowie G.B. i H.D. składali także określone wnioski o wydanie decyzji lub inne oświadczenia, w zakresie pomagającym w przygotowaniu nieruchomości dla inwestycji Spółki Kupującej celem przygotowania jej do sprzedaży. Przed dokonaniem zniesienia współwłasności nieruchomości, współwłaściciele dokonali czynności związanych z wyburzeniem znajdujących się na nieruchomościach budynków i budowli, dokonali wydzielenia części nieruchomości i dokonali zbycia części nieruchomości na rzecz samorządu z przeznaczeniem na drogi, chodniki. Dokonano wydzielenia szeregu działek mogących stanowić w przyszłości odrębny i samodzielny przedmiot obrotu, oraz zapewniono dostęp do drogi publicznej i mediów.

G.B. w dniu 01.01.2016 roku usunął prawo użytkowania wieczystego nieruchomości z ewidencji środków trwałych prowadzonego przez siebie przedsiębiorstwa. W związku z powyższym zbycie przez niego prawa użytkowania wieczystego nastąpi z majątku osobistego. H.D. nie wykorzystywał nieruchomości w prowadzonej przez siebie działalności gospodarczej, dokonuje zbycia prawa użytkowania wieczystego z majątku osobistego.

Nieruchomość będąca przedmiotem sprzedaży zgodnie z obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego miasta …, zatwierdzonym Uchwałą Rady Miejskiej … z dnia 26 października 2021 roku, numer …, ogłoszoną w Dzienniku Urzędowym …, …, oznaczony jest odpowiednio dla działek numer: …, …, …, …, …, …, jako teren drogi publicznej klasy „zbiorcza” 1KDZ., dla działki numer: …, jako tereny zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 3MW/U., dla działek numer: … i …, jako tereny zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 3MW/U, 4MW/U, dla działek numer: … i …, jako teren zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 4MW/U, dla działki numer: …, jako teren zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 2MW/U i 3MW/U oraz jako teren ciągu pieszego i pieszo-rowerowego 1KX., dla działki numer: …, jako tereny zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 1MW/U.

Nieruchomość jest nieruchomością niezabudowaną.

W uzupełnieniu do wniosku wskazano, że:

Kupujący pozostaje zainteresowany rozstrzygnięciem jakie zostanie ujęte w wydanej przez urząd interpretacji indywidualnej ze względu na jego możliwość do odliczenia podatku VAT na gruncie art. 15 i art. 86 ustawy o VAT.

  1. Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym dostawa Nieruchomości przez Wnioskodawcę i Uczestnika 1 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT na mocy art. 7 ust. 1 pkt 7) w zw. z art. 5 ust. 1 pkt 1) Ustawy o VAT, jako zbycie prawa użytkowania wieczystego nieruchomości o przeznaczeniu budowlanym?

  2. Czy Kupujący będzie upoważniony do odliczenia podatku VAT?

Stanowisko Zainteresowanych

  1. Dostawa przedmiotowej Nieruchomości będzie objęta zakresem Ustawy o VAT tj. nie będzie wyłączona z zakresu opodatkowania z uwagi na treść art. 7 ust. 1 pkt 7) w zw. z art. 5 ust. 1 pkt 1) ustawy o VAT.

  2. W ocenie Kupującego będzie on upoważniony do odliczenia podatku VAT;

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 1

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów, rozumiana (w świetle art. 7 ust. 1 ustawy o VAT) jako przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również zbycie gruntów oddanych w użytkowanie wieczyste.

W opinii Wnioskodawcy, sprzedaż prawa użytkowania wieczystego nieruchomości zarówno przez Wnioskodawcę jak i Uczestnika 1 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT z uwagi na fakt, iż nieruchomość w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego miasta …., zatwierdzonym Uchwałą Rady Miejskiej …, ogłoszoną w Dzienniku Urzędowym …, oznaczony jest odpowiednio dla działek numer: …, …, …, …, …, …, jako teren drogi publicznej klasy „zbiorcza” 1KDZ., dla działki numer: …, jako tereny zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 3MW/U., dla działek numer: …  i …, jako tereny zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 3MW/U, 4MW/U, dla działek numer: … i …, jako teren zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 4MW/U, dla działki numer: …, jako teren zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 2MW/U i 3MW/U oraz jako teren ciągu pieszego i pieszo-rowerowego 1KX., dla działki numer: …, jako tereny zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usługowej 1MW/U. Z uwagi na powyższe nieruchomość należy klasyfikować jako teren budowlany w rozumieniu ustawy o VAT (art. 2 pkt 33 ustawy o VAT).

Z uwagi na wskazaną okoliczność, w ocenie Wnioskodawcy nie ma znaczenia również usunięcie prawa użytkowania wieczystego przez G.B. z ewidencji środków trwałych prowadzonego przez niego przedsiębiorstwa z uwagi na przeznaczenie nieruchomości w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego jak teren budowlany. Powyższe jednoznacznie zatem wskazuje na konieczność opodatkowania czynności podatkiem VAT.

Stanowisko Wnioskodawcy uzasadnia także szereg działań podejmowanych przez Pana G.B. i Pana H.D., wskazujących na zarobkowy zamiar wykorzystania nieruchomości. Od momentu jej nabycia przez w/w, w odniesieniu do nieruchomości toczyła się zainicjowana zmiana miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego. Poczyniono szereg zgód i ustaleń związanych z możliwością przebudowy drogi publicznej do której nieruchomość ma dostęp (…) co zostało sfinalizowane porozumieniem zawartym pomiędzy Spółką D. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością …, H.D., G.B. i zarządcą drogi. Wydano szereg dodatkowych zgód i decyzji przygotowujących teren do jego zbycia co w ocenie Wnioskodawcy stanowi o podejmowaniu przez sprzedających szeregu działań, w sposób ciągły, w celu zarobkowym. Mając na względzie, że dostawa towarów (w tym gruntów) będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług także w sytuacji, w której działaniom podmiotu dokonującego dostawy można przypisać znamiona prowadzenia działalności gospodarczej, co przesądza o uzyskaniu przez niego statusu podatnika. Z uwagi na zakres czynności podejmowanych od około 2017 roku przez H.D. i G.B. uznać należy, że w przedmiotowej sprawie nie ma znaczenia czy którykolwiek z wymienionych dokonywali podobnych czynności w odniesieniu do innych nieruchomości kiedykolwiek wcześniej. Powyższe potwierdza także sam fakt udzielenia przez użytkowników wieczystych nieruchomości tak szerokiego pełnomocnictwa dla spółki D. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością …, w oparciu o które Spółka ta podejmowała realne czynności polegające na przygotowaniu nieruchomości do jej nabycia.

Z tych względów uznać należy, że planowana transakcja będzie dostawą towarów dokonaną w ramach prowadzenia działalności gospodarczej w myśl art. 15 ust 2 ustawy a zarówno Wnioskodawca jak i Uczestnik 1 będą działali jako podatnicy zgodnie z art. 15 ust 1 ustawy.

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Stosownie do art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT,

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy,

Stosownie do treści art. 2 pkt 6 ustawy,

Zatem należy stwierdzić, że w sytuacji, gdy przedmiotem dostawy są towary w rozumieniu powołanego wyżej przepisu i gdy czynność ta prowadzi do przeniesienia prawa do rozporządzania tymi towarami jak właściciel, mamy do czynienia z dostawą w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Jednakże nie każda czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Aby dana czynność była opodatkowana tym podatkiem musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Według art. 15 ust. 1 ww. ustawy,

Na podstawie art. 15 ust. 2 cyt. ustawy,

Definicja działalności gospodarczej zawarta w ustawie o podatku od towarów i usług ma charakter uniwersalny, pozwalający na objęcie pojęciem „podatnik” tych wszystkich podmiotów, które prowadzą określoną działalność, występując w profesjonalnym obrocie gospodarczym. Tym samym, nie jest działalnością handlową, a zatem i gospodarczą sprzedaż majątku osobistego, który nie został nabyty ani też wykorzystany w trakcie jego posiadania w celu jego odsprzedaży i nie jest związany z prowadzoną działalnością gospodarczą.

Analizując powyższe przepisy należy stwierdzić, że dostawa towarów podlegać będzie opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wyłącznie wówczas, gdy dokonywana będzie przez podmiot mający status podatnika, a dodatkowo działającego w takim charakterze w odniesieniu do danej transakcji. Istotnym dla określenia, że w odniesieniu do konkretnej dostawy mamy do czynienia z podatnikiem podatku VAT jest stwierdzenie, że prowadzi on działalność gospodarczą w rozumieniu przepisów ustawy.

Na mocy art. 9 ust. 1 Dyrektywy 2006/112/WE Rady „podatnikiem” jest każda osoba prowadząca samodzielnie w dowolnym miejscu jakąkolwiek działalność gospodarczą, bez względu na cel czy też rezultaty takiej działalności.

Jak wskazano wyżej „działalność gospodarcza” obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, włącznie z górnictwem, działalnością rolniczą i wykonywaniem wolnych zawodów lub uznanych za takie. Za działalność gospodarczą uznaje się w szczególności wykorzystywanie, w sposób ciągły, majątku rzeczowego lub wartości niematerialnych w celu uzyskania z tego tytułu dochodu.

Jednocześnie, w art. 12 ust. 1 lit. b) powołanej Dyrektywy 2006/112/WE Rady wskazano, że państwa członkowskie mogą uznać za podatnika każdego, kto okazjonalnie dokonuje transakcji związanej z działalnością, o której mowa w art. 9 ust. 1 akapit drugi, w szczególności dostawy terenu budowlanego. „Teren budowlany” to każdy grunt nieuzbrojony lub uzbrojony, uznawany za teren budowlany przez państwa członkowskie (art. 12 ust. 3 Dyrektywy 2006/112/WE Rady).

Opodatkowaniu VAT podlega, na podstawie art. 2 ust. 1 lit. a) Dyrektywy 2006/112/WE Rady, odpłatna dostawa towarów na terytorium państwa członkowskiego przez podatnika działającego w takim charakterze.

Z przytoczonych regulacji wynika, że podatnikiem podatku od towarów i usług może być każda osoba, która okazjonalnie dokonuje czynności opodatkowanych, przy czym czynności te winny być związane z działalnością zdefiniowaną jako działalność gospodarcza, tj. wszelką działalnością producentów, handlowców i osób świadczących usługi, włącznie z działalnością rolniczą i wykonywaniem wolnych zawodów lub uznanych za takie.

Warunkiem opodatkowania danej czynności podatkiem od towarów i usług w świetle powyższych przepisów, jest spełnienie dwóch przesłanek łącznie: po pierwsze dana czynność ujęta jest w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, po drugie – czynność została wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Właściwym zatem jest wykluczenie osób fizycznych z grona podatników w przypadku, gdy dokonują sprzedaży, przekazania bądź darowizny towarów stanowiących część majątku osobistego, tj. majątku, który nie został nabyty w celu jego odsprzedaży bądź wykonywania innych czynności w ramach działalności gospodarczej.

W kontekście powyższych rozważań nie jest podatnikiem podatku od towarów i usług ten, kto jako osoba fizyczna dokonuje jednorazowych lub okazjonalnych transakcji, za które nie jest przewidziana ściśle regularna zapłata oraz nie prowadzi zorganizowanej, czy zarejestrowanej działalności gospodarczej, a tylko np. wyzbywa się majątku osobistego. Dokonywanie określonych czynności incydentalnie, poza sferą prowadzonej działalności gospodarczej, również nie pozwala na uznanie danego podmiotu za podatnika w zakresie tych czynności.

Przyjęcie, że dany podmiot sprzedając grunt działa w charakterze podatnika prowadzącego handlową działalność gospodarczą (jako handlowiec) wymaga ustalenia, czy jego działalność w tym zakresie przybiera formę zawodową (profesjonalną). Przejawem zaś takiej aktywności określonej osoby w zakresie obrotu nieruchomościami, która może wskazywać, że jej czynności przybierają formę zorganizowaną może być np.: nabycie terenu przeznaczonego pod zabudowę, jego uzbrojenie, wydzielenie dróg wewnętrznych, działania marketingowe podjęte w celu sprzedaży działek, wykraczające poza zwykłe formy ogłoszenia, uzyskanie decyzji o warunkach zabudowy terenu, czy wystąpienie o opracowanie planu zagospodarowania przestrzennego dla sprzedawanego obszaru, prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie usług deweloperskich lub innych tego rodzaju usług o zbliżonym charakterze. Przy czym, na tego rodzaju aktywność „handlową” wskazywać musi ciąg powyżej przytoczonych okoliczności, a nie stwierdzenie jedynie faktu wystąpienia pojedynczych z nich.

Zatem w kwestii opodatkowania sprzedaży prawa użytkowania wieczystego niezabudowanych działek …, …, … i …  należących do pana H.D. oraz prawa użytkowania wieczystego niezabudowanych działek …, … i … należących do Pana G.B. istotne jest, czy w świetle zaprezentowanego opisu sprawy Sprzedający w celu dokonania sprzedaży ww. gruntu podjęli aktywne działania w zakresie obrotu nieruchomościami, angażując środki podobne do wykorzystywanych przez producenta, handlowca i usługodawcę w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy, co skutkuje koniecznością uznania Sprzedających za podmioty prowadzące działalność gospodarczą w rozumieniu tego przepisu, a więc za podatników podatku od towarów i usług, czy też sprzedaż nastąpi w ramach zarządu majątkiem prywatnym.

Zwykłe nabycie lub sprzedaż rzeczy nie stanowi wykorzystywania w sposób ciągły majątku rzeczowego w celu uzyskania z tego tytułu dochodu w rozumieniu art. 9 ust. 1 Dyrektywy 2006/112/WE Rady (a tym samym art. 15 ust. 2 ustawy) jako, że jedynym przychodem z takich transakcji może być ewentualny zysk ze sprzedaży tej rzeczy.

Dodatkowo należy wskazać, że działalność gospodarcza powinna cechować się stałością, powtarzalnością i niezależnością jej wykonywania, bowiem związana jest z profesjonalnym obrotem gospodarczym. Nie jest natomiast działalnością handlową, a zatem i gospodarczą, sprzedaż majątku osobistego, który nie został nabyty w celu jego odsprzedaży i nie jest związany z prowadzoną działalnością gospodarczą.

Mając powyższe na względzie należy stwierdzić, że uznanie, że dany podmiot w odniesieniu do konkretnej czynności działa jako podatnik podatku od towarów i usług, wymaga oceny każdorazowo odnoszącej się do okoliczności faktycznych danej sprawy.

Problem odnoszący się do rozstrzygnięcia, czy sprzedaż nieruchomości jest sprzedażą majątku osobistego, czy też stanowi sprzedaż realizowaną przez podatnika prowadzącego w tym zakresie działalność gospodarczą, był przedmiotem orzeczenia z 15 września 2011 r. TSUE w sprawach połączonych C-180/10 i C-181/10.

Z orzeczenia tego wynika, że czynności związane ze zwykłym wykonywaniem prawa własności nie mogą same z siebie być uznawane za prowadzenie działalności gospodarczej. Sama liczba i zakres transakcji sprzedaży nie mogą stanowić kryterium rozróżnienia między czynnościami dokonywanymi prywatnie, które znajdują się poza zakresem zastosowania Dyrektywy 2006/112/WE Rady, a czynnościami stanowiącymi działalność gospodarczą. Podobnie – zdaniem Trybunału – okoliczność, że przed sprzedażą zainteresowany dokonał podziału gruntu na działki w celu osiągnięcia wyższej ceny łącznej. Całość powyższych elementów może bowiem odnosić się do zarządzania majątkiem prywatnym zainteresowanego.

Inaczej jest natomiast – jak wyjaśnił Trybunał – w wypadku, gdy zainteresowany podejmuje aktywne działania w zakresie obrotu nieruchomościami, angażując środki podobne do wykorzystywanych przez producentów, handlowców i usługodawców w rozumieniu art. 9 ust. 1 akapit drugi Dyrektywy 2006/112/WE Rady. Zatem za podatnika należy uznać osobę, która w celu dokonania sprzedaży gruntów angażuje podobne środki wykazując aktywność w przedmiocie zbycia nieruchomości porównywalną do działań podmiotów zajmujących się profesjonalnie tego rodzaju obrotem.

W tym miejscu podkreślić należy, że pojęcie „majątku prywatnego” nie występuje na gruncie analizowanych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Należy zatem sięgnąć do wykładni wynikającej z orzeczenia TSUE w sprawie C-291/92 (Finanzamt Uelzen V. Dieter Armbrecht), które dotyczyło kwestii opodatkowania sprzedaży przez osobę, będącą podatnikiem podatku od wartości dodanej, części majątku niewykorzystywanej do prowadzonej działalności gospodarczej, a służącej jej do celów prywatnych. „Majątek prywatny” to zatem taka część majątku danej osoby fizycznej, która nie jest przez nią przeznaczona ani wykorzystywana dla celów działalności gospodarczej. Ze wskazanego orzeczenia wynika zatem, że podatnik musi w całym okresie posiadania danej nieruchomości wykazywać zamiar wykorzystywania nieruchomości czy jej części w ramach majątku osobistego. Przykładem takiego wykorzystania nieruchomości mogłoby być, np. wybudowanie domu dla zaspokojenia własnych potrzeb mieszkaniowych. Potwierdzone to zostało również w wyroku TSUE z dnia 21 kwietnia 2005 r., sygn. akt C-25/03 Finanzamt Bergisch Gladbach v. HE.

Mając powyższe na względzie należy stwierdzić, że uznanie, że dany podmiot w odniesieniu do konkretnej czynności działa jako podatnik podatku od towarów i usług, wymaga oceny każdorazowo odnoszącej się do okoliczności faktycznych danej sprawy. Ocenie podlegać muszą przede wszystkim działania, jakie podejmuje zbywca w celu dokonania sprzedaży.

W odniesieniu do przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego Pana wątpliwość w pierwszej kolejności dotyczy ustalenia, czy w ramach planowanej Transakcji sprzedaży prawa użytkowania wieczystego ww. działek Sprzedający powinni zostać uznani za podmioty występujące w charakterze podatników VAT.

Odnosząc się do Pana wątpliwości objętych zakresem pytania pierwszego, należy wskazać, że kwestie dotyczące stosunków cywilnoprawnych między podmiotami, w tym kwestie dotyczące przeniesienia własności nieruchomości, reguluje ustawa Kodeks cywilny.

Zgodnie z art. 535 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t j. Dz. U. z 2022 r., poz. 1360 ze zm.),

Moment przeniesienia własności nieruchomości został określony w art. 155 § 1 Kodeksu cywilnego, w myśl którego,

Ponadto należy zwrócić uwagę na kwestię udzielania pełnomocnictw, która to została uregulowana w Tytule IV Działu VI Przedstawicielstwo, Rozdział I Przepisy ogólne, Rozdział II Pełnomocnictwo Kodeksu cywilnego.

Zgodnie z art. 95 § 1 Kodeksu cywilnego,

W myśl art. 96 Kodeksu cywilnego,

Stosownie do art. 98 Kodeksu cywilnego,

Stosownie do art. 99 § 1 Kodeksu cywilnego,

Na mocy art. 108 Kodeksu cywilnego,

W myśl art. 109 Kodeksu cywilnego,

Jak wynika z przepisów art. 95 do art. 109 Kodeksu cywilnego, pełnomocnictwo – to jednostronne oświadczenie osoby (mocodawcy), na mocy którego inna osoba (pełnomocnik) staje się upoważniona do działania w imieniu mocodawcy. Zatem każda czynność wykonana przez pełnomocnika w imieniu mocodawcy i w zakresie udzielonego pełnomocnictwa wywoła skutki bezpośrednio w sferze prawnej mocodawcy.

Z wniosku wynika, że Sprzedający udzielili Spółce i jej Zarządowi pełnomocnictwa m.in. do (i) podejmowania w ich imieniu wszelkich czynności faktycznych i prawnych, zmierzających do uzyskania ostatecznej decyzji w przedmiocie zatwierdzenia podziału geodezyjnego nieruchomości (ii) podejmowania w ich imieniu wszelkich czynności faktycznych i prawnych, zmierzających do uzyskania ostatecznej decyzji w przedmiocie pozwolenia na budowę dla inwestycji na terenie Nieruchomości zgodnej z koncepcją Spółki oraz wszelkich innych dokumentów umożliwiających rozpoczęcie procesu budowlanego, w tym także właściwych uzgodnień z dostawcami mediów oraz uzgodnień z wszelkimi innymi niezbędnymi instytucjami, (iii) załatwienia w ich imieniu wszelkich formalności związanych z uzyskaniem projektów technicznych dla dowolnych inwestycji na terenie Nieruchomości, (iv) zawierania w ich imieniu właściwych umów z dostawcami mediów, (v) występowania w ich imieniu w powyższym zakresie przed Urzędem Miejskim oraz wszelkimi innymi urzędami, instytucjami, osobami prawnymi i fizycznymi, jakie w procesie inwestycyjnym okażą się potrzebne, (vi) przeprowadzenia wszelkich niezbędnych badań technicznych, gruntowych i geologicznych na terenie Przedmiotowej Nieruchomości.

W oparciu o opisane powyżej pełnomocnictwo, Spółka uzyskała wszelkie decyzje administracyjne (w tym zmianę miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego w zakresie pozwalającym na realizację inwestycji, uzyskała decyzję obejmującą geodezyjny podział nieruchomości czy decyzję o pozwoleniu na budowę planowanej na nieruchomości inwestycji.

Ponadto w toku procesu administracyjnego Panowie G.B. i H.D. składali także określone wnioski o wydanie decyzji lub inne oświadczenia, w zakresie pomagającym w przygotowaniu nieruchomości dla inwestycji Spółki Kupującej celem przygotowania jej do sprzedaży. Przed dokonaniem zniesienia współwłasności nieruchomości, współwłaściciele dokonali czynności związanych z wyburzeniem znajdujących się na nieruchomościach budynków i budowli, dokonali wydzielenia części nieruchomości i dokonali zbycia części nieruchomości na rzecz samorządu z przeznaczeniem na drogi, chodniki. Dokonano wydzielenia szeregu działek mogących stanowić w przyszłości odrębny i samodzielny przedmiot obrotu, oraz zapewniono dostęp do drogi publicznej i mediów.

W ocenie Organu uznać należy, że podejmowane w odniesieniu do działek będących przedmiotem zbycia, za pełną zgodą i przyzwoleniem Sprzedających działania wykluczają sprzedaż nieruchomości w ramach zarządu majątkiem prywatnym Sprzedających.

Biorąc pod uwagę treść przytoczonych przepisów oraz zawarty opis sprawy stwierdzić należy, że planowane przez Sprzedających zbycie prawa użytkowania wieczystego działek  …,…,…., …., …., …, … zgodnie z art. 15 ust. 1 i ust. 2 ustawy, będzie stanowić dostawę dokonywaną przez podatników w ramach prowadzonej działalności gospodarczej. Sprzedający, dokonując opisanych we wniosku czynności, podejmowali działania podobne do tych, jakie wykonują podmioty zajmujące się profesjonalnie obrotem nieruchomościami, o których mowa w orzeczeniach w sprawach C-180/10 i C-181/10, tj. wykazali aktywność w przedmiocie zbycia nieruchomości porównywalną do działań podmiotów zajmujących się profesjonalnie tego rodzaju obrotem. Z uwagi na powyższe, w tej konkretnej sytuacji nie można uznać, że przedmiotem dostawy będą składniki majątku osobistego Sprzedających, a zbycie przedmiotowej nieruchomości będzie stanowiło realizację prawa do rozporządzania majątkiem osobistym.

Do czasu zawarcia umowy sprzedaży działek, działki te podlegały wielu czynnościom. Czynności te z punktu widzenia podatku VAT zostaną „wykonane” w sferze prawnopodatkowej Sprzedających. W tym kontekście bez znaczenia pozostaje okoliczność wykonywania ww. czynności przez Kupującego.

Pomimo że ww. czynności dokonywane będą przez Kupującego, to aby takie czynności mogły zostać poczynione, to faktyczny właściciel nieruchomości musi wystąpić z wnioskiem lub udzielić stosownych pełnomocnictw potencjalnemu przyszłemu właścicielowi, tak aby mógł on działać w jego imieniu. Jak wskazano wyżej, Sprzedający udzielili Kupującemu stosownego pełnomocnictwa.

Okoliczność, że działania nie będą podejmowane bezpośrednio przez Sprzedających, ale przez Kupującego nie oznacza, że pozostają bez wpływu na sytuację prawną Sprzedających. Po udzieleniu pełnomocnictwa czynności wykonane przez Kupującego wywołają skutki bezpośrednio w sferze prawnej Sprzedających (mocodawcy). Ponadto sami Sprzedający wykonywali szereg czynności  w zakresie pomagającym w przygotowaniu nieruchomości dla inwestycji Kupującego celem przygotowania jej do sprzedaży,

Wobec powyższego, Sprzedający dokonując sprzedaży prawa użytkowania wieczystego działek …., …, …., …., …, …, … nie będą korzystać z przysługującego im prawa do rozporządzania własnym majątkiem prywatnym, nie jest to bowiem typowe (zwykłe) rozporządzanie prawem własności. Sprzedający w taki sposób zorganizowali sprzedaż przedmiotowej nieruchomości, że niejako ich działania łącznie z działaniami przyszłego nabywcy stanowią pewnego rodzaju „wspólne” przedsięwzięcie.

W związku z powyższym w przedmiotowej sprawie wystąpią przesłanki stanowiące podstawę uznania Sprzedających za podatników w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy, prowadzących działalność gospodarczą, w myśl art. 15 ust. 2 ustawy.

Zatem, sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działek …, …, …, …, …, …, …  będzie dostawą dokonywaną przez podmioty prowadzące działalność gospodarczą w rozumieniu przepisu art. 15 ust. 2 ustawy, a więc przez podatników podatku od towarów i usług, zdefiniowanych w art. 15 ust. 1 ustawy i w konsekwencji sprzedaż prawa użytkowania wieczystego ww. działek będzie stanowiła – wskazaną w art. 7 ust. 1 ustawy – dostawę towarów, która zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Ponadto wskazać należy, że bez znaczenia dla sprawy jest usunięcie prawa użytkowania wieczystego przez pana G.B. z ewidencji środków trwałych prowadzonego przez niego przedsiębiorstwa z uwagi wykorzystywania gruntu w prowadzonej działalności gospodarczej oraz na przeznaczenie nieruchomości w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego jako teren budowlany.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych, w zakresie uznania że dostawa przedmiotowej nieruchomości będzie objęta zakresem ustawy o VAT, tj. nie będzie wyłączona z zakresu opodatkowania podatkiem VAT jest prawidłowe.

Przechodząc do kwestii prawa do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia prawa użytkowania wieczystego działek …, …., …, …, …, …, … wskazać należy, że:

Podstawowe zasady dotyczące odliczania podatku naliczonego zostały sformułowane w art. 86 ust. 1 ustawy: