W zakresie ustalenia: 1. czy usługi świadczone przez wspólnika w ramach prowadzonej przez niego działalności gospodarczej na rzecz Wnioskodawcy, nie stanowią ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy - w związku z ich nabyciem - nie powstaje dochód podlegający opodatkowaniu CIT Estońskim, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT, 2. czy wydatki poniesione na comiesięczne doładowania do kart telefonicznych pracowników i współpracowników, a także wydatki poniesione na subskrypcje oprogramowań zagranicznych nie stanowią wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy - w związku z ich nabyciem - nie powstaje dochód podlegający opodatkowaniu CIT Estońskim, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy o CIT.

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

11 września 2023 r. wpłynął Państwa wniosek z 1 września 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia:

1.czy usługi świadczone przez wspólnika w ramach prowadzonej przez niego działalności gospodarczej na rzecz Wnioskodawcy, nie stanowią ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy - w związku z ich nabyciem - nie powstaje dochód podlegający opodatkowaniu CIT Estońskim, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT,

2.czy wydatki poniesione na comiesięczne doładowania do kart telefonicznych pracowników i współpracowników, a także wydatki poniesione na subskrypcje oprogramowań zagranicznych nie stanowią wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy - w związku z ich nabyciem - nie powstaje dochód podlegający opodatkowaniu CIT Estońskim, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy o CIT.

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych, dlatego też pismem z 8 listopada 2023 r. Znak: 0111-KDIB2-1.4010.374.2023.1.BJ, wezwano do jego uzupełnienia, co też nastąpiło 27 listopada 2023 r.

Treść  wniosku jest  następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością („Wnioskodawca”) jest spółką kapitałową z siedzibą i miejscem zarządu na terytorium Polski i podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych („CIT”) oraz jest czynnym i zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług („VAT”) w Polsce.

Wnioskodawca planuje przejść na ryczałt od dochodów spółek z początkiem 2024 roku, o którym mowa w rozdziale 6b ustawy CIT („Estoński CIT”).

Wnioskodawca nie posiada relacji handlowych z krajami stosującymi szkodliwą konkurencję podatkową w rozumieniu przepisów o cenach transferowych.

Wnioskodawca nie posiada udziałów w kapitale zakładowym innych spółek. Wspólnikami Wnioskodawcy („Wspólnicy”) są wyłącznie osoby fizyczne mające miejsce zamieszkania na terytorium Polski oraz posiadające w Polsce nieograniczony obowiązek podatkowy w podatku dochodowym od osób fizycznych („PIT”).

Przedmiotem przeważającej działalności Wnioskodawcy jest przetwarzanie danych; Zarządzanie stronami internetowymi (hosting) i podobna działalność. Wspólnik Wnioskodawcy prowadzi również swoją jednoosobową działalność gospodarczą, w której głównym przedmiotem działalności jest działalność związana z oprogramowaniem (PKD: 62.01.Z). Wspólnik ten, świadczy co miesiąc usługi na rzecz Spółki, na podstawie Umowy o współpracy z dnia 9 lipca 2014 roku, na podstawie której Wspólnik zobowiązuje się świadczyć następujące usługi na rzecz Wnioskodawcy:

a)optymalizacja, tworzenie i rozwijanie aplikacji internetowych,

b)tworzenie algorytmów, programów, modułów w (...),

c)zarządzanie serwerami (...),

d)zarządzanie zespołem technicznym.

Umowa przewiduje określone wynagrodzenie oraz zapis, że Wnioskodawca może otrzymać również wynagrodzenie prowizyjne, które jest uzależnione od ilości, poprawności i jakości czynności wykonywanych na podstawie tej umowy. W związku z tym, wysokość faktury wystawionej na rzecz Spółki przez wspólnika jest w każdym miesiącu inna.

Wszystkie opisane wyżej usługi świadczone w ramach działalności gospodarczej wspólnika na rzecz Wnioskodawcy mają rzeczywisty charakter, a ich wycena odpowiada stawkom rynkowym.

Powiązanie Wnioskodawcy ze wspólnikiem nie ma wpływu na warunki świadczonych usług. Warunki są ustalane w taki sposób, jakby ustalano je między podmiotami niepowiązanymi. Wnioskodawca podkreśla, że stosowna umowa z prowadzoną przez wspólnika działalnością gospodarczą byłaby zawarta, nawet gdyby nie uczestniczył w niej podmiot powiązany (tzn. doszłoby do takiej transakcji pomiędzy podmiotami niepowiązanymi). Spółka nabywa zbliżone usługi IT także od innych osób fizycznych, niepowiązanych ze spółką. Usługi te nabywane są od początku funkcjonowania Spółki. Usługi IT wykonywane są także przez pracowników zatrudnionych na podstawie umowy o pracę oraz osób zatrudnionych na podstawie umowy cywilnoprawnej.

Dodatkowo, Wnioskodawca ponosi comiesięczne koszty na doładowania kart telefonicznych dla pracowników i współpracowników zatrudnionych na podstawie B2B.

Wnioskodawca ponosi także koszty subskrypcji oprogramowań dostępnych na stronach zagranicznych, które wykorzystywane są w prowadzonej działalności i ułatwiają osiągnięcie przychodu.

Zarówno koszty doładowania kart telefonicznych, jak i subsrypcje oprogramowań na stronach zagranicznych nie są udokumentowane dokumentami księgowymi, tj. fakturami/rachunkami. Wydatki na doładowania i koszty subskrypcji oprogramowań są Spółce niezbędne do prowadzenia działalności w tak efektywny sposób. Dział Seo Apprientices pracuje na telefonach z różnymi kartami sim zagranicznymi - wykonując czynności poprawiające i wspomagające działania seo. Doładowania telefonów miesięcznie jest o wiele tańsze niż abonament. Spółka nie zawiera długoterminowych umów, które by skutkowały zwiększeniem kosztów. Spółka nie posiada faktur, a jedynie potwierdzenia płatności, ponieważ wiele krajów (także krajów w Unii Europejskiej) nie ma możliwości wystawić faktury zagranicznemu podmiotowi.

Subskrypcje oprogramowań, które są wykorzystywane przez zespół IT Spółki są niezbędne, ponieważ Spółka działa również na zagranicznych rynkach i nie ogranicza się tylko do rynku Polskiego. Zakupione oprogramowania umożliwiają sprawdzanie dynamicznych zmian na rynku i są niezbędne do prawidłowego funkcjonowania przedsiębiorstwa.

Koszty doładowań i subskrypcje oprogramowań nie są zaliczone do kosztów uzyskania przychodu ze względu na regulacje zawarte w ustawie o podatku dochodowym od osób fizycznych, zaś obciążają bilansowy wynik spółki.

W uzupełnieniu wniosku ujętym w piśmie z 21 listopada 2023 r. Wnioskodawca wskazał, że:

1)Spółka powstała 20 stycznia 2009 roku na podstawie aktu notarialnego z dnia 24 listopada 2008 r.,

2)Spółka została założona w 2009 roku pod nazwą X sp. z o.o. Od 24 maja 2017 roku Spółka działa pod firmą Y sp. z o.o. Spółka działa w zakresie IT, a dokładniej w branży marketingu internetowego, tj. pozycjonowanie serwisów (search engine optimization), prowadzenie kampanii AdWords, social media marketing, projektowanie stron internetowych. Y sp. z o.o. tworzy i pozycjonuje aplikacje internetowe dla fanów sportu i rozrywki. Spółka rozwija również serwis angażujący najlepszych typerów z całego świata, który jest obecnie dostępny już w 26 wersjach językowych.

3)Usługi świadczone przez wspólnika są i będą niezbędne w realizacji podstawowej działalności Spółki, ponieważ wspólnik nie tylko jest współwłaścicielem spółki, ale przede wszystkim posiada kompetencje w zakresie programistycznym i SEO. Wspólnik na podstawie zawartej umowy wykonuje usługi na rzecz Spółki, które bezpośrednio przyczyniają się do wzrostu przychodów oraz ogólnego rozwoju Spółki w kategoriach opisanych w pkt 2.

4)Wynagrodzenie za dokonywane przez wspólnika czynności na rzecz Spółki nie służy dekapitalizowaniu tego wspólnika, lecz zapłatę za czynności faktycznie wykonane i związane z prowadzoną przez Spółkę działalnością w zakresie marketingu internetowego.

5)Wspólnik w ramach prowadzonej przez siebie działalności gospodarczej zajmuje się działalnością związaną z oprogramowaniem, działalnością związaną z doradztwem w zakresie informatyki, działalnością związaną z zarządzaniem urządzeniami informatycznymi, działalnością związaną z przetwarzaniem danych i portali internetowych.

6)Wynagrodzenie wspólnika zostało skonstruowane w umowie o współpracy w modelu: podstawa (stała) + 3% zysku netto za rok poprzedni. Tak wyliczane wynagrodzenie posiada nie tylko wspólnik, ale także inni współpracownicy (niepowiązani w żaden sposób ze Spółką) Wynagrodzenie nie jest więc ukształtowane w sposób odmienny od pozostałych współpracowników.

7)Doładowanie do telefonów są bezpośrednio związane z funkcjonowaniem spółki Dział Seo Apprientices (wyspecjalizowany dział) pracuje na telefonach z różnymi kartami sim - w celu poprawy i wspomagania działań SEO. Doładowanie do telefonów jest tańsze od comiesięcznego abonamentu, dlatego też wydatek ten minimalizuje koszty w działalności, co ma bezpośrednie przełożenie na osiągany zysk i wysokość podatku. Wydatki dokumentowane są potwierdzeniem przelewów. Subskrypcje specjalistycznych oprogramowań przez zespół IT umożliwiają zweryfikowanie zmian na rynkach zagranicznych (aplikacja Spółki działa obecnie w 26 językach), co wymaga od Spółki korzystania z narzędzi zagranicznych (w tym także ze specjalistycznych oprogramowań). Wydatki dokumentowane są potwierdzeniem przelewów.

8)Spółka nie zalicza wydatków z pkt 7 do kosztów uzyskania przychodu z ostrożności interpretacji przepisów podatkowych. Wydatki obciążają jednak bilansowy wynik spółki (jako wydatek niestanowiący kosztów uzyskania przychodu).

Pytania

1.Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we Wniosku usługi świadczone przez wspólnika w ramach prowadzonej przez niego działalności gospodarczej na rzecz Wnioskodawcy, nie stanowią ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy - w związku z ich nabyciem - nie powstaje dochód podlegający opodatkowaniu CIT Estońskim, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT?

2.Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we Wniosku wydatki poniesione na comiesięczne doładowania do kart telefonicznych pracowników i współpracowników, a także wydatki poniesione na subskrypcje oprogramowań zagranicznych nie stanowią wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy - w związku z ich nabyciem - nie powstaje dochód podlegający opodatkowaniu CIT Estońskim, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy o CIT?

Państwa stanowisko w sprawie

Ad 1

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2020 r. poz. 2123, dalej: „Ustawa zmieniająca”) wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy regulujące nowe zasady opodatkowania, tj. ryczałt od dochodów spółek kapitałowych - stanowiący alternatywny w stosunku do dotychczasowego sposób opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych. Przepisy powyższe weszły w życie od dnia 1 stycznia 2021 r.

Ten nowy sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w nowym rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym „Ryczałt od dochodów spółek”, a także w przepisach ogólnych, ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

Na podstawie, bowiem art. 28j ustawy o CIT „opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik, o którym mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o CIT, tj. podatnik, który ma siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz podlega obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, jeżeli spełnia łącznie warunki określone w przepisie art. 28j ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 28f ustawy o CIT, co do zasady, opodatkowanie ryczałtem obejmuje okres bezpośrednio po sobie następujących 4 lat podatkowych wskazany przez podatnika w zawiadomieniu, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 7. W trakcie opodatkowania ryczałtem, możliwe jest, że podatnik utraci prawo do stosowania tej formy opodatkowania albo dokona rezygnacji, zgodnie z przepisami ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Opodatkowanie ryczałtem oznacza dla podatnika zmianę zasad w zakresie przedmiotu opodatkowania. Ustawa o CIT wprowadza w zakresie ryczałtu nowe kategorie dochodów (przedmiotu opodatkowania) niepodlegających reżimowi dotychczasowych przepisów ustawy. Dochodów tych nie łączy się z dochodami opodatkowanymi według ogólnych zasad CIT (art. 7 ustawy o CIT) dla celów ustalenia podstawy opodatkowania.

Zgodnie z art. 28m ust. 1 ustawy o CIT „opodatkowaniu ryczałtem podlega m in. dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków).

Z kolei art. 28m ust 3 ustawy o CIT wskazuje, iż „przez ukryte zyski, o których mowa [w art. 28m] ust. 1 pkt 2 [ustawy o CIT], rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem (...).

Rozumienie „ukrytych zysków” przedstawiono dodatkowo w "Przewodniku do Ryczałtu od dochodów spółek" z dnia 23 grudnia 2021 r. Co istotne, zgodnie z informacją zawartą w samym Przewodniku, Przewodnik stanowi ogólne wyjaśnienia przepisów prawa podatkowego dotyczące stosowania tych przepisów (objaśnienie podatkowe), o których mowa w art. 14a § 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2020 r. poz. 1325, z późn. zm., dalej: „Ordynacja podatkowa”).

W objaśnieniach tych przeczytać można, iż „Szczególnie wnikliwej ocenie powinny podlegać usługi o charakterze niematerialnym, które są często wykorzystywane do czerpania zysków ze spółki w innej postaci niż dywidenda. W relacji spółka - wspólnik istotne może być w przedmiotowej ocenie to, czy wspólnik zadbał o wyposażenie spółki w aktywa niezbędne dla prowadzonej działalności gospodarczej i czy ewentualny niedobór tych aktywów nie jest przyczyną działań polegających na dokapitalizowywaniu w następstwie tej spółki, tj. dokapitalizowywaniu w innej formie niż w postaci wkładu do spółki (np. w formie pożyczki, udostępniania nieruchomości). Również inne świadczenia ekwiwalentne dywidendzie, czyli świadczenia, które pod pozorem inaczej nazwanej czynności prawnej (jednej lub wielu) prowadzą de facto do korzyści wspólnika, która bez wykonania tego świadczenia zostałaby zrealizowana w postaci dywidendy kreują dochód z tytułu ukrytych zysków.” Zasadniczym celem przepisów w zakresie „ukrytych zysków” jest objęcie opodatkowaniem podatkiem „estońskim” wszystkich wypłat, które mogą być zbliżone w swojej formie do dywidendy. Aby ustalić tym samym czym jest dywidenda należy odnieść się do kilku jej cech.

Przesłanką do otrzymania dywidendy jest zatem posiadanie statusu udziałowca, którego udziały przysługiwały mu w dniu powzięcia uchwały o podziale zysku.

A contrario warto zaznaczyć, że wypłacenie wynagrodzenia przez spółkę w zamian za świadczenie usług przez jej udziałowca w ramach prowadzonej przez niego działalności gospodarczej nie może być traktowane jako „świadczenia ekwiwalentne dywidendzie, czyli świadczenia, które pod pozorem inaczej nazwanej czynności prawnej (jednej lub wielu) prowadzą de facto do korzyści wspólnika, która bez wykonania tego świadczenia zostałaby zrealizowana w postaci dywidendy”. Wynagrodzenie otrzymywane z tytułu świadczenia usług bowiem nie może zostać uznane za ekwiwalentne dywidendy, bowiem wypłacane jest na podstawie zawartej umowy, z której wynika obowiązek świadczenia określonych usług przez udziałowca/udziałowców.

Otrzymywanie dywidendy nie wymaga od udziałowca aktywności, poza posiadaniem przez niego udziałów w danym dniu. Wynagrodzenie z tytułu usług wiąże się zaś z rzeczywistymi usługami jako udziałowiec. Z tego względu, zdaniem Wnioskodawcy, wypłacanie wspólnikowi wynagrodzenia za rzeczywiście świadczone przez niego usługi w ramach jego działalności gospodarczej nie powinny być uznawane za ukryte zyski, bowiem wypłaty te nie stanowią świadczeń ekwiwalentnych dywidendzie.

Ad 2

Zdaniem Wnioskodawcy, wydatek na zakup doładowań do kart telefonicznych dla pracowników i współpracowników, a także wydatek na zakup subskrypcji na oprogramowania ze stron Internetowych zagranicznych, co do których Wnioskodawca nie posiada dokumentów księgowych nie stanowią wydatku niezwiązanego z działalnością.

Przepisy Rozdziału 6b ustawy CIT nie zawierają definicji legalnej wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą. W związku z powyższym, aby ustalić jakie kategorie wydatków oraz kosztów mieszczą się w zakresie wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą, należy odwołać się do znaczenia, jakie posiada niniejsze pojęcie w języku powszechnym. W tym aspekcie warto odnotować, że jedną z immanentnych cech działalności gospodarczej, która wyróżnia ją od innego rodzaju aktywności, jest jej zarobkowy charakter. Zatem za wydatki niezwiązane z działalnością gospodarczą możną uznać m.in. takie wydatki i koszty, które nie są ponoszone w celu osiągnięcia przychodów lub w celu zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów.

Niewątpliwie zaś, opisane wydatki są związane z działalnością gospodarczą, ponieważ ich głównym celem jest umożliwienie osiągnięcia przychodów i ułatwienie uzyskania tych przychodów przez Wnioskodawcę.

Dlatego też, zdaniem Wnioskodawcy, takie wydatki nie stanowią wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Od 2021 r. podatnicy podatku dochodowego od osób prawnych mają możliwość wyboru formy opodatkowania jaką jest ryczałt od dochodów spółek. Ten sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym „Ryczałt od dochodów spółek” (dodano artykuły od 28c do 28t), a także w przepisach ogólnych ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

Opodatkowanie ryczałtem oznacza dla podatnika zmianę zasad w zakresie przedmiotu opodatkowania. Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych wprowadza w zakresie ryczałtu nowe kategorie dochodów (przedmiotu opodatkowania) nie podlegających reżimowi dotychczasowych przepisów ustawy. Dochodów tych nie łączy się z dochodami opodatkowanymi według ogólnych zasad CIT (art. 7 ustawy CIT) dla celów ustalenia podstawy opodatkowania.

Zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2587 ze zm., dalej: „ustawa CIT”):

W myśl art. 28m ust. 3 ustawy CIT:

W świetle art. 28m ust. 4 ustawy CIT:

Natomiast, zgodnie z art. 28o ust. 1 ustawy CIT:

Przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest zatem co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest zatem uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowaniem także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z  podatnikiem lub z tymi udziałowcami/akcjonariuszami (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Ukryte zyski stanowić zatem będą dla podatnika wszelkie świadczenia spółki:

-wykonane w związku z prawem do udziału w zysku,

-inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym (wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a ustawy CIT), o czym stanowi art. 28m ust. 8 ustawy CIT,

-wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza lub podmiotu powiązanego,

-wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem/akcjonariuszem.

Stosownie do art. 28c pkt 1 ustawy CIT:

W myśl art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy CIT:

W świetle art. 11a ust. 2 ustawy CIT:

Zgodnie z art. 11c ust. 1 ustawy CIT:

Przedmiotem Państwa pierwszej wątpliwości jest kwestia ustalenia, czy usługi świadczone przez wspólnika w ramach prowadzonej przez niego działalności gospodarczej na rzecz Wnioskodawcy, nie stanowią ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 3 ustawy CIT, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy - w związku z ich nabyciem - nie powstaje dochód podlegający opodatkowaniu CIT Estońskim, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT.

Jak wskazano powyżej, definicję ukrytych zysków zawiera art. 28m ust. 3 ustawy CIT, zgodnie z którym przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem (…).

W przepisie art. 28m ust. 3 ustawy CIT, wskazano zatem na otwarty katalog świadczeń, które mogą zostać uznane za dochód z tytułu ukrytych zysków, ale również wskazane zostały przykłady transakcji traktowanych jako taki dochód. Jednym z wymienionych przykładów jest nadwyżka wartości rynkowej transakcji określona zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy CIT). Z treści tego przepisu wynika zatem, że wszystko co przewyższa wartość rynkową transakcji stanowi zysk ukryty podlegający opodatkowaniu.

Zasadniczy przykład odwołujący się do transakcji pomiędzy spółką a podmiotem powiązanym (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy CIT) nakazuje odczytywać pojęcie ukrytych zysków również poprzez odwołanie się do rynkowych warunków transakcji. W sytuacji, w której świadczenia spółki na rzecz podmiotów powiązanych przewyższać będą ich wartość rynkową powstawać będzie ukryty zysk opodatkowany ryczałtem w spółce.

Przy czym, jak przedstawione zostało wcześniej, zdanie wstępne przepisu art. 28m ust. 3 ustawy CIT, wskazuje na otwarty (a nie zamknięty) katalog świadczeń mogących prowadzić do powstania dochodu z tytułu ukrytych zysków. Dlatego ocena czy określone świadczenie spełni warunki do uznania za dochód z tytułu ukrytego zysku powinna zostać dodatkowo przeprowadzona w oparciu o przesłanki wynikające ze zdania wstępnego przepisu art. 28m ust. 3 ustawy CIT. Jak z niego wynika dochód z tytułu ukrytego zysku nie obejmuje świadczeń, które nie są wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, czyli świadczeń podjętych (wykonanych) bez jakiegokolwiek wpływu podmiotów powiązanych na działanie i decyzje spółki opodatkowanej ryczałtem, w zakresie ocenianego świadczenia.

Przepis art. 28m ust. 3 ustawy CIT wskazuje, że za ukryty zysk uznaje się każde świadczenie, którego beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest wspólnik lub inny podmiot powiązany i które jest wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, innym niż podzielony zysk. W praktyce może to oznaczać np. świadczenia powstałe w wyniku uzgodnień, których nie zawarłyby podmioty niepowiązane.

Ocena czy transakcja mogłaby zostać zawarta między podmiotami niepowiązanymi nie powinna się zatem ograniczać jedynie do oceny ustalonej ceny transakcji (według wartości rynkowej) ale powinna również uwzględnić fakt czy doszłoby w ogóle do zawarcia danej transakcji, gdyby nie uczestniczyły w niej podmioty powiązane (tj. czy doszłoby do takiej transakcji między podmiotami niepowiązanymi). Dokonując takiej oceny należy uwzględnić potrzeby spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności, zasadności zakupu lub świadczenia takiej transakcji w aspekcie sytuacji majątkowej spółki czy faktycznych jej potrzeb biznesowych.

W relacji spółka – podmiot powiązany istotne może być w przedmiotowej ocenie to, czy wspólnik zadbał o wyposażenie spółki w aktywa niezbędne dla prowadzonej działalności gospodarczej i czy ewentualny niedobór tych aktywów nie jest przyczyną działań polegających na dokapitalizowywaniu w następstwie tego spółki, tj. dokapitalizowywaniu w innej formie niż w postaci wkładu do spółki (np. w formie pożyczki, udostępniania nieruchomości).

Również inne świadczenia ekwiwalentne dywidendzie, czyli świadczenia, które pod pozorem inaczej nazwanej czynności prawnej (jednej lub wielu) prowadzą de facto do korzyści podmiotu powiązanego, która bez wykonania tego świadczenia zostałaby zrealizowana w postaci dywidendy kreują dochód z tytułu ukrytych zysków.

Odnosząc wyżej cytowane przepisy prawa podatkowego do opisu sprawy przedstawionego we wniosku oraz Państwa wątpliwości należy stwierdzić, że wypłata przez Wnioskodawcę na rzecz podmiotu powiązanego – wspólnika Wnioskodawcy należności z tytułu zawartej Umowy o współpracy, nie będzie stanowić ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT w zw. z art. 28m ust. 3 ustawy CIT, co za tym idzie nie będzie podlegać opodatkowaniu ryczałtem od dochodów spółek.

Jak wynika z przedstawionego opisu sprawy:

-przedmiotem działalności Wnioskodawcy jest przetwarzanie danych oraz zarządzanie stronami internetowymi (hosting) oraz podobna działalność;

-Wnioskodawca nabywa od wspólnika, na podstawie umowy o współpracy zawartej w 2014 r. usługi optymalizacji, tworzenia i rozwijania aplikacji internetowych, tworzenia algorytmów, programów, modułów w Ruby on Rails, zarządzania serwerami Unix, zarządzania zespołem technicznym;

-usługi świadczone w ramach działalności gospodarczej wspólnika na rzecz Wnioskodawcy mają rzeczywisty charakter, a ich wycena odpowiada stawkom rynkowym;

-usługi świadczone przez wspólnika są i będą niezbędne w realizacji podstawowej działalności Spółki, ponieważ wspólnik nie tylko jest współwłaścicielem spółki, ale przede wszystkim posiada kompetencje w zakresie programistycznym i SEO. Wspólnik na podstawie zawartej umowy wykonuje usługi na rzecz Spółki, które bezpośrednio przyczyniają się do wzrostu przychodów oraz ogólnego rozwoju Spółki;

-wynagrodzenie za dokonywane przez wspólnika czynności na rzecz Spółki nie służy dekapitalizowaniu tego wspólnika, lecz zapłatę za czynności faktycznie wykonane i związane z prowadzoną przez Spółkę działalnością w zakresie marketingu internetowego;

-powiązania Wnioskodawcy ze wspólnikiem nie mają wpływu na warunki świadczonych usług oraz warunki są ustalane w taki sposób, jakby ustalano je między podmiotami niepowiązanymi, a umowa byłaby zawarta, nawet gdyby nie uczestniczył w niej podmiot powiązany (tzn. doszłoby do takiej transakcji pomiędzy podmiotami niepowiązanymi).

Skoro zatem jak wynika z wniosku, usługi świadczone przez wspólnika będącego Państwa udziałowcem są świadczone już od 2014 r., wynagrodzenie wypłacane z tytułu tych usług będzie odpowiadać wartości rynkowej, a do zawarcia transakcji z podmiotem powiązanym doszłoby niezależnie od istniejących powiązań między stronami transakcji oraz zawarcie wskazanych transakcji będzie wynikało z faktycznych potrzeb biznesowych Spółki tzn. usługi te będą niezbędne w realizacji działalności Spółki, to stwierdzić należy, że wynagrodzenie to nie będzie stanowiło ukrytego zysku, w myśl art. 28m ust. 3 ustawy CIT, a tym samym nie będzie podlegało opodatkowaniu ryczałtem od dochodów spółek, na podstawie art. 28m ust. 1 pkt 2 ww. ustawy.

Biorąc powyższe pod uwagę, należy stwierdzić, że wypłata przez Państwa na rzecz podmiotu powiązanego, tj. wspólnika Spółki prowadzącego działalność gospodarczą, wynagrodzenia z tytułu świadczonych przez niego usług, o których mowa we wniosku, nie stanowi ukrytych zysków określonych w art. 28m ust. 3 ustawy CIT.

W świetle powyższego Państwa stanowisko w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1 należało uznać za prawidłowe.

Przedmiotem Państwa wątpliwości jest również kwestia ustalenia, czy wydatki poniesione na comiesięczne doładowania do kart telefonicznych pracowników i współpracowników, a także wydatki poniesione na subskrypcje oprogramowań zagranicznych nie stanowią wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy – w związku z ich nabyciem - nie powstaje dochód podlegający opodatkowaniu CIT Estońskim, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy CIT:

W myśl art. 28n ust. 1 pkt 2 ustawy CIT:

Stosownie do art. 28t ust. 1 pkt 4 ustawy CIT:

W katalogu dochodów do opodatkowania w systemie ryczałtu ustawodawca w art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy CIT wymienił m.in. dochód z  tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą. Dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą podatnika odpowiada wysokości takich wydatków.

Dochody niezwiązane z działalnością gospodarczą mogą częściowo pokrywać się z dochodami stanowiącymi ukryte zyski. W przypadku jednak wydatków niezwiązanych z  działalnością gospodarczą nie jest konieczne i wymagane badanie powiązań z podmiotem, na rzecz którego dokonywana jest wypłata lub z którym dokonuje się transakcji.

Z przepisów ustawy CIT nie wynika wprost jakiego rodzaju wydatki mogą być uznane za dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą. Ustawodawca jedynie w art. 28m ust. 4a ustawy CIT doprecyzował, że wydatkami niezwiązanymi z działalnością gospodarczą są wydatki i odpisy amortyzacyjne oraz odpisy z tytułu trwałej utraty wartości, od składników majątku (np. samochodów osobowych), które są wykorzystywane w celach mieszanych.

Przepisy Rozdziału 6b ustawy CIT nie zawierają definicji legalnej wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą. W związku z powyższym, aby ustalić jakie kategorie wydatków oraz kosztów mieszczą się w zakresie wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą, należy odwołać się do znaczenia, jakie posiada niniejsze pojęcie w języku powszechnym. W tym aspekcie warto odnotować, że jedną z immanentnych cech działalności gospodarczej, która wyróżnia ją od innego rodzaju aktywności, jest jej zarobkowy charakter.

Ustawa nie zawiera definicji pojęcia ,,wydatek niezwiązany z działalnością gospodarczą.” Tutaj, jednakże, w pewnym stopniu pomocny może być wydany przez Ministerstwo Finansów „Przewodnik do Ryczałtu od dochodów spółek” z dnia 23 grudnia 2021 r., w którym zaznaczono, iż „Sposób kwalifikacji tego dochodu uzależniony jest od indywidualnego stanu faktycznego, w jakim pozostaje spółka.

Jak wskazuje ww. Przewodnik do ryczałtu: „Dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą rozpoznawany jest dla celów opodatkowania ryczałtem niezależnie od tego czy podatnik dokona już zapłaty za usługę czy towar. Wszystkie dochody wymienione w art. 28m ust. 1 pkt 2, 3 i 6 ustawy CIT związane są bezpośrednio z zasadami sporządzania wyniku finansowego. W związku z  powyższym, nawet jeśli podatnik nie dokona zapłaty za towar czy usługę, ale zaksięguje daną operację gospodarczą obciążającą wynik finansowy netto (m.in. zapisy księgowe na kontach zespołu 4, 5 i 7), to w takiej sytuacji dojdzie do powstania dochodu z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą podatnika. Dochód z tego tytułu, zgodnie z art. 28n ust. 1 pkt 3 ustawy CIT ustala się w miesiącu wykonania danego świadczenia lub dokonania wypłaty lub wydatku. Indywidualny stan faktyczny i cechy określonego świadczenia i zachowania podatnika przesądzać będą o terminie powstania dochodu z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą.”

Z przedstawionego we wniosku opisu sprawy oraz jej uzupełnienia wynika, że ponosicie Państwo comiesięczne koszty na doładowania kart telefonicznych dla pracowników i współpracowników zatrudnionych na podstawie B2B. Ponosicie także koszty subskrypcji oprogramowań dostępnych na stronach zagranicznych, które wykorzystywane są w prowadzonej działalności i ułatwiają osiągnięcie przychodu.

Zarówno koszty doładowania kart telefonicznych, jak i subsrypcje oprogramowań na stronach zagranicznych nie są udokumentowane dokumentami księgowymi, tj. fakturami/rachunkami. Wydatki na doładowania i koszty subskrypcji oprogramowań są Spółce niezbędne do prowadzenia działalności w tak efektywny sposób. Dział Seo Apprientices pracuje na telefonach z różnymi kartami sim zagranicznymi - wykonując czynności poprawiające i wspomagające działania seo. Doładowania telefonów miesięcznie jest o wiele tańsze niż abonament. Spółka nie zawiera długoterminowych umów, które by skutkowały zwiększeniem kosztów. Spółka nie posiada faktur, a jedynie potwierdzenia płatności, ponieważ wiele krajów (także krajów w Unii Europejskiej) nie ma możliwości wystawić faktury zagranicznemu podmiotowi.

Subskrypcje oprogramowań, które są wykorzystywane przez zespół IT Spółki są niezbędne, ponieważ Spółka działa również na zagranicznych rynkach i nie ogranicza się tylko do rynku Polskiego. Zakupione oprogramowania umożliwiają sprawdzanie dynamicznych zmian na rynku i są niezbędne do prawidłowego funkcjonowania przedsiębiorstwa.

Doładowanie do telefonów są bezpośrednio związane z funkcjonowaniem spółki Dział Seo Apprientices (wyspecjalizowany dział) pracuje na telefonach z różnymi kartami sim – w celu poprawy i wspomagania działań SEO. Doładowanie do telefonów jest tańsze od comiesięcznego abonamentu, dlatego też wydatek ten minimalizuje koszty w działalności, co ma bezpośrednie przełożenie na osiągany zysk i wysokość podatku. Wydatki dokumentowane są potwierdzeniem przelewów Subskrypcje specjalistycznych oprogramowań przez zespół IT umożliwiają zweryfikowanie zmian na rynkach zagranicznych (aplikacja Spółki działa obecnie w 26 językach), co wymaga od Spółki korzystania z narzędzi zagranicznych (w tym także ze specjalistycznych oprogramowań). Wydatki dokumentowane są potwierdzeniem przelewów i obciążają bilansowy wynik spółki.

Biorąc powyższe pod uwagę, skoro, jak wynika z opisu sprawy wydatki na doładowania telefonów w postaci kart telefonicznych oraz koszty subskrypcji oprogramowań zagranicznych są niezbędne w prowadzonej działalności gospodarczej spółki i przyczyniają się do osiągnięcia przychodów z tego tytułu oraz Spółka prawidłowo ujmuje (zgodnie z przepisami ustawy o rachunkowości) poniesione wydatki z tego tytułu w księgach rachunkowych to koszty te nie będą podlegały opodatkowaniu ryczałtem od dochodów spółek, jako wydatki niezwiązane z działalnością gospodarczą Spółki.

Biorąc powyższe pod uwagę, tut. Organ stwierdza, iż wydatki poniesione na comiesięczne doładowania do kart telefonicznych pracowników i współpracowników, a także wydatki poniesione na subskrypcje oprogramowań zagranicznych nie stanowią wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą, o których mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy o CIT i tym samym nie podlegają opodatkowaniu ryczałtem od dochodów spółek jako wydatki niezwiązane z działalnością gospodarczą.

W świetle powyższego Państwa stanowisko w zakresie pytania oznaczonego we wniosku Nr 2 należało uznać za prawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Należy ponownie podkreślić, że ocena okoliczności sprawy, tj. faktyczne wykorzystywania doładowań kart telefonicznych oraz oprogramowań zagranicznych wyłącznie na potrzeby działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę nie może być dokonywana w postępowaniu interpretacyjnym. Dokładne zbadanie okoliczności zawieranych transakcji możliwe jest w postępowaniu podatkowym, w wyniku analizy i oceny wszelkich dowodów i okoliczności faktycznych mających znaczenie dla sprawy. Jeżeli w wyniku takiego postępowanie okazałoby się, że okoliczności sprawy są inne niż przedstawione przez Wnioskodawcę w opisie niniejszej sprawy, wówczas interpretacja nie będzie pełniła funkcji ochronnej w rozumieniu przepisów Ordynacji podatkowej.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2023 r. poz. 2383). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – (Dz. U. z 2023 r. poz. 1634; dalej jako „PPSA”).  

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2023 r. poz. 2383).