Wydanie interpretacji indywidualnej dot. ustalenia czy transakcje z podmiotem powiązanym stanowią ukryte zyski i są opodatkowane estońskim CITem - Interpretacja

Interpretacja indywidualna z dnia 26 października 2023 r., Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, sygn. 0111-KDWB.4010.91.2023.1.BB

Temat interpretacji

Wydanie interpretacji indywidualnej dot. ustalenia czy transakcje z podmiotem powiązanym stanowią ukryte zyski i są opodatkowane estońskim CITem

Interpretacja indywidualna

– stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

8 września 2023 r. wpłynął Państwa wniosek 5 września 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej w zakresie ustalenia czy transakcje w zakresie nabywania od spółki GmbH usług w przedstawionym w opisie stanu faktycznego zakresie stanowią tzw. kategorię ukrytych zysków, a w konsekwencji Spółka powinna transakcje te opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków.

Treść wniosku jest następująca:

Opis stanu faktycznego

Wnioskodawca (dalej również: „Spółka” lub „spółka”) prowadzi działalność gospodarczą w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością i podlega opodatkowaniu podatkiem od osób prawnych. W ramach tejże działalności prowadzi działalność polegającą na działalności w zakresie produkcji wyposażenia elektrycznego i elektronicznego do pojazdów samochodowych.

Wnioskodawca posiada na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nieograniczony obowiązek podatkowy w świetle art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2587 z późn. zm.) zwanej także „ustawą o CIT” lub „ustawą o podatku dochodowym od osób prawnych”.

Wnioskodawca nie posiada udziałów, akcji w kapitale jakiejkolwiek innej spółki, nie posiada tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia, jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym.

Wnioskodawca począwszy od 1 lipca bieżącego roku wybrał opodatkowanie ryczałtem od dochodów spółek dalej: „estoński CIT” zgodnie z art. 28j ust. 1 pkt 7 ustawy o CIT.

Wspólnikami Wnioskodawcy są dwie osoby fizyczne, posiadające łącznie 100% udziałów w kapitale zakładowym spółki. Jeden ze wspólników jest również członkiem zarządu Wnioskodawcy. Obie wskazane osoby fizyczne są również rezydentami podatkowymi w innym państwie członkowskim Unii Europejskiej, niż Polska. Wspólnicy spółki nie prowadzą jednoosobowych działalności gospodarczych w Polsce, ani poza jej granicami.

Wnioskodawca ściśle współpracuje z różnymi kontrahentami z Polski i innych krajów. Wnioskodawca współpracuje również z niemiecką spółką GmbH - odpowiednik polskiej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej zwaną jako „spółka GmbH”). Prezesem spółki GmbH jest jednocześnie Prezes Zarządu oraz większościowy wspólnik Wnioskodawcy. Profil działalności prowadzonej przez Spółkę wymaga zapewnienia Spółce dostępu do odpowiedniej infrastruktury technicznej oraz szeroko pojętej obsługi biznesowej.

W roku 2016 Wnioskodawca zawarł z niemiecką spółką GmbH umowę współpracy. Umowa ta była aneksowana w roku 2018 w zakresie sposobu określenia wynagrodzenia. Strony zmieniły wówczas sposób rozliczania ze stałego ryczałtu miesięcznego na rozliczanie według stawki godzinowej. Przedmiotem tej umowy jest świadczenie na rzecz Wnioskodawcy przez spółkę GmbH następujących czynności:

1)usługi wsparcia w zakresie sprzedaży Zleceniodawcy, obejmujące w szczególności:

a)wsparcie w zakresie pozyskiwania nowych klientów dla Zleceniodawcy;

b)utrzymywanie kontaktów handlowych z bieżącymi klientami Zleceniodawcy;

c)wsparcie w negocjacjach z aktualnymi i potencjalnymi klientami Zleceniodawcy;

2)usługi wsparcia w zakresie zakupów Zleceniodawcy, obejmujące w szczególności:

a)wsparcie w zakresie wyszukiwania nowych potencjalnych dostawców surowców i materiałów dla Zleceniodawcy, zwłaszcza na terenie Niemiec i pozostałych krajów Zachodniej Europy;

b)wsparcie w zakresie wyszukiwania nowych potencjalnych dostawców usług dla Zleceniodawcy;

c)wspieranie kontaktów handlowych z bieżącymi dostawcami towarów i usług na rzecz Zleceniodawcy;

d)wsparcie w negocjacjach z aktualnymi i potencjalnymi dostawcami dla Zleceniodawcy;

3)usługi wsparcia technicznego, obejmujące w szczególności:

a)wsparcie w zakresie przygotowywania dokumentacji technicznej wymaganej dla Zleceniodawcy w prowadzeniu procesu produkcyjnego;

b)osobiste i telefoniczne konsultacje techniczne;

c)weryfikacja dokumentacji technicznych i innych dokumentów sporządzanych przez pracowników Zleceniodawcy na cele procesu produkcyjnego;

d)wsparcie w zakresie kontroli jakości wytwarzanych produktów;

e)wsparcie w zakresie prowadzonej działalności produkcyjnej Zleceniodawcy;

4)usługi wsparcia marketingowego obejmujące w szczególności:

a)wsparcie w przygotowaniu ofert i innych materiałów marketingowych na rzecz Zleceniodawcy;

b)uczestnictwo w targach i innych aktywnych formach wspierania sprzedaży Zleceniodawcy, zwłaszcza na terenie Niemiec i pozostałych krajów Zachodniej Europy;

c)wspieranie w procesie tworzenia wizerunku i marki Zleceniodawcy.

Powyższe Usługi świadczone przez spółkę GmbH nie polegają na przepływie informacji związanych z wiedzą w wybranej dziedzinie przemysłowej, handlowej, naukowej czy organizacyjnej (know-how).

Wnioskodawca zawarł ze spółką GmbH stosowną umowę, z której wynika zakres świadczonych usług oraz wynagrodzenie należne spółce GmbH za ich świadczenie. Ponadto Wnioskodawca wraz ze spółką GmbH zadbał o to, aby transakcje zawarte były na przejrzystych rynkowych zasadach, odpowiadającym zasadom, na jakich podmioty niepowiązane zawarłyby analogiczną transakcję.

Spółka korzysta oraz zamierza korzystać z usług świadczonych przez spółkę GmbH w ramach prowadzonej przez nią działalności gospodarczej cyklicznie, odpowiednio do zapotrzebowania Spółki na nabycie konkretnych usług.

Istotne elementy opisu sprawy Wnioskodawca zawarł we własnym stanowisku wskazując, że:

-Spółka posiada aktywa niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej, przy czym z uwagi na chęć poszerzania swojej działalności i chęci rozwoju gospodarczego, a ze względu na aktualną rzeczywistość gospodarczą, potrzebę utrzymania i zwiększenia stabilizacji swojej działalności na rynku, Spółka potrzebuje specjalistycznego wsparcia w prowadzeniu działalności.

-Okoliczność powiązań pomiędzy podmiotami nie ma wpływu na zasadność i racjonalność zawartej umowy, w tym zasad rynkowych przy jej zawieraniu.

-Wszystkie wskazane transakcje są dla Spółki istotne z punktu widzenia prowadzonego modelu biznesu i wpisują się w Jej potrzeby biznesowe. Fakt współpracy z podmiotem powiązanym pozostaje bez wpływu na charakter zawieranych transakcji. Spółka i tak musiałaby dokonać zakupu przedmiotowych świadczeń by realizować przyjętą strategię, z uwagi jednak na fakt, iż podmioty powiązane dysponują określonymi środkami, świadczyć będą usługi, które wpisują się w zakres usług/świadczeń, którymi zainteresowana jest Spółka - Spółka zdecydowała się na podjęcie współpracy z tym podmiotem na zasadach rynkowych.

Pytanie

Czy zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT Wnioskodawca powinien uznać, że transakcje w zakresie nabywania od spółki GmbH usług w przedstawionym w opisie stanu faktycznego zakresie stanowią tzw. kategorię ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca powinien transakcje te opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków?

Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy, transakcje w zakresie nabywania usług przez Wnioskodawcę od spółki GmbH, w zakresie przedstawionym w opisie stanu faktycznego nie stanowią tzw. kategorii ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca nie powinien transakcji tych opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy.

Ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2020 r. poz. 2122, dalej: „ustawa zmieniająca”) wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy regulujące nowe zasady opodatkowania, tj. ryczałt od dochodów spółek kapitałowych - stanowiący alternatywny w stosunku do dotychczasowego sposób opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych. Przepisy powyższe weszły w życie 1 stycznia 2021 r.

Ten nowy sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w nowym rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym „Ryczałt od dochodów spółek”, a także w przepisach ogólnych, ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

Na podstawie art. 28j ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik, o którym mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o CIT, tj. podatnik, który ma siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz podlega obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, jeżeli spełnia łącznie warunki określone w przepisie art. 28j ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 28f ustawy o CIT, co do zasady, opodatkowanie ryczałtem obejmuje okres bezpośrednio po sobie następujących 4 lat podatkowych wskazany przez podatnika w zawiadomieniu, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 7. W trakcie opodatkowania ryczałtem, możliwe jest, że podatnik utraci prawo do stosowania tej formy opodatkowania albo dokona rezygnacji, zgodnie z przepisami ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Opodatkowanie ryczałtem oznacza dla podatnika zmianę zasad w zakresie przedmiotu opodatkowania. Ustawa o CIT wprowadza w zakresie ryczałtu nowe kategorie stanowiące przedmiot opodatkowania.

Jak stanowi art. 28m ust. 1 ustawy o CIT, opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1)wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a)do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub,

b)na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2)wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3)wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4)nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5)sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6)wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

Dodatkowo, powyższą regulację z punktu pierwszego stosuje się odpowiednio do wypłaty zaliczki na poczet przewidywanej dywidendy (podzielonego zysku).

Ustawa o CIT precyzuje jednocześnie, że przez ukryte zyski, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1)kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2)świadczenia wykonane na rzecz:

a)fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b)trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3)nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4)nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5)wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6)równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7)darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8)wydatki na reprezentację;

9)dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10)odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11)zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12)świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

Należy także zaznaczyć, że ustawa o CIT wskazuje również jakich kategorii nie zalicza się do tzw. „ukrytych zysków” stanowiąc, iż do ukrytych zysków, nie zalicza się:

1)wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej - w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej;

2)wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku:

a)w pełnej wysokości - w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej,

b)w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

3)kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat.

Natomiast zgodnie z art. 28o ust. 1 ustawy o CIT - ryczałt wynosi:

1)10% podstawy opodatkowania - w przypadku małego podatnika oraz podatnika rozpoczynającego prowadzenie działalności;

2)20% podstawy opodatkowania - w przypadku podatnika innego niż wskazany w powyższym punkcie pierwszym.

Przedmiotem opodatkowania w formie ryczałtu jest zatem, co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku lub wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest zatem uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowania także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami/akcjonariuszami, (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Ukryte zyski stanowić, zatem będą dla podatnika świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne spółki:

-wykonane w związku z prawem do udziału w zysku,

-inne niż podzielony zysk,

-wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza lub podmiotu powiązanego.

W tym miejscu należy wskazać, że zgodnie z art. 28c pkt 1 ustawy o CIT, ilekroć w regulacjach dotyczących tzw. estońskiego CIT jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosi, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%.

Art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT stanowi natomiast, że o ile mowa jest o podmiotach powiązanych - oznacza to:

a)podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b)podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

-ten sam inny podmiot lub

-małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c)spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub

d)spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1 ustawy o CIT, i jej komplementariusza, lub

e)spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1a ustawy o CIT, i jej wspólnika, lub

f)podatnika i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład.

Warto wskazać tutaj także, że na gruncie ustawy o CIT przez wywieranie znaczącego wpływu rozumie się:

1)posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a)udziałów w kapitale lub

b)praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c)udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach, lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub,

2)faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3)pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

Należy zaznaczyć, że na podstawie art. 11c ustawy o CIT, podmioty powiązane są obowiązane ustalać ceny transferowe na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane.

W przypadku opisanej w przedmiotowym wniosku spółki GmbH - można uznać ją, że jest ona podmiotem powiązanym z Wnioskodawcą, ze względu na to, iż zarządzającym spółką GmbH jest zarządzający oraz udziałowiec Wnioskodawcy.

Ustawa o CIT zastrzega ponadto, iż jeżeli w wyniku istniejących powiązań zostaną ustalone lub narzucone warunki różniące się od warunków, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane, i w wyniku tego podatnik wykazuje dochód niższy (stratę wyższą) od tego, jakiego należałoby oczekiwać, gdyby wymienione powiązania nie istniały, organ podatkowy określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia warunków wynikających z tych powiązań. Określając wysokość dochodu (straty) podatnika w takiej sytuacji, organ podatkowy bierze pod uwagę faktyczny przebieg i okoliczności zawarcia i realizacji transakcji kontrolowanej oraz zachowanie stron tej transakcji.

W przypadku gdy organ podatkowy uzna, że w porównywalnych okolicznościach podmioty niepowiązane kierujące się racjonalnością ekonomiczną nie zawarłyby danej transakcji kontrolowanej lub zawarłyby inną transakcję, lub dokonałyby innej czynności, zwanych dalej „transakcją właściwą”, uwzględniając:

1)warunki, które ustaliły między sobą podmioty powiązane,

2)fakt, że warunki ustalone między podmiotami powiązanymi uniemożliwiają określenie ceny transferowej na takim poziomie, na jaki zgodziłyby się podmioty niepowiązane kierujące się racjonalnością ekonomiczną uwzględniając opcje realistycznie dostępne w momencie zawarcia transakcji

- organ ten określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia transakcji kontrolowanej, a w przypadku gdy jest to uzasadnione, określa dochód (stratę) podatnika z transakcji właściwej względem transakcji kontrolowanej.

Ustawa o CIT dodaje także, że podstawą zastosowania przez organ podatkowy procedury określenia dochodu nie może być wyłącznie:

1)trudność w weryfikacji ceny transferowej przez organ podatkowy albo

2)brak porównywalnych transakcji występujących pomiędzy podmiotami niepowiązanymi w porównywalnych okolicznościach.

Przedmiotem wątpliwości Wnioskodawcy jest ustalenie, czy transakcje w zakresie nabywania od spółki GmbH usług w przedstawionym w opisie stanu faktycznego zakresie stanowią tzw. kategorię ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca powinien transakcje te opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków.

Wobec powyższego, Wnioskodawca pragnie wskazać, iż zgodnie z treścią art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT opodatkowaniu ryczałtem podlega m.in. dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków).

Jak wskazano powyżej, definicję ukrytych zysków zawiera art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, zgodnie, z którym przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem.

W przepisie art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazano, zatem na otwarty katalog świadczeń, które mogą zostać uznane za dochód z tytułu ukrytych zysków, ale również wskazane zostały przykłady transakcji traktowanych, jako taki dochód.

Jednym z wymienionych przykładów jest nadwyżka wartości rynkowej transakcji określona zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT). Z treści tego przepisu wynika, zatem, że wszystko, co przewyższa wartość rynkową transakcji stanowi zysk ukryty podlegający opodatkowaniu.

Rozumienie „ukrytych zysków” przedstawiono w „Przewodniku do Ryczałtu od dochodów spółek” z dnia 23 grudnia 2021 roku. Co istotne, zgodnie z informacją zawartą w samym Przewodniku, Przewodnik stanowi ogólne wyjaśnienia przepisów prawa podatkowego dotyczące stosowania tych przepisów (objaśnienie podatkowe), o których mowa w art. 14a § 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r. poz. 1325 z późn. zm.) (dalej: „Ordynacja podatkowa”).

W objaśnieniach tych przeczytać można, iż „szczególnie wnikliwej ocenie powinny podlegać usługi o charakterze niematerialnym, które są często wykorzystywane do czerpania zysków ze spółki w innej postaci niż dywidenda. W relacji spółka - wspólnik istotne może być w przedmiotowej ocenie to, czy wspólnik zadbał o wyposażenie spółki w aktywa niezbędne dla prowadzonej działalności gospodarczej i czy ewentualny niedobór tych aktywów nie jest przyczyną działań polegających na dokapitalizowywaniu w następstwie tego spółki, tj. dokapitalizowywaniu w innej formie niż w postaci wkładu do spółki (np. w formie pożyczki, udostępniania nieruchomości). Również inne świadczenia ekwiwalentne dywidendzie, czyli świadczenia, które pod pozorem inaczej nazwanej czynności prawnej (jednej lub wielu) prowadzą de facto do korzyści wspólnika, która bez wykonania tego świadczenia zostałaby zrealizowana w postaci dywidendy kreują dochód z tytułu ukrytych zysków.

Przykładowo, jeżeli spółka opodatkowana ryczałtem zapłaci za fakturę z tytułu zakupu usługi niematerialnej na rzecz powiązanej spółki cypryjskiej, która posiada niewiele lub nie posiada żadnych aktywów czy nie ponosi żadnych ryzyk, to pomimo tego, iż marża dla tego typu wynagrodzeń ustalona w umowie ma charakter rynkowy, to jednak ponieważ usługodawca cypryjski nie posiadał faktycznej zdolności do wykonania usługi - cała wartość świadczenia powinna być uznana za dochód z tytułu ukrytego zysku.

Również w sytuacji, gdy taka usługa niematerialna nie była spółce potrzebna w prowadzonej działalności - cała wartość świadczenia powinna być uznana za dochód z tytułu ukrytego zysku. Także stan faktyczny, w którym określony majątek (np. nieruchomość) wypracowany w spółce przekazany został jej wspólnikowi, który ten następnie udostępnił tejże spółce w formie np. odpłatnego świadczenia może kreować dochód z tytułu ukrytych zysków. Z uwagi zatem na wielorakość stanów faktycznych i umów, jakie mogą być zawierane między spółką a jej wspólnikiem lub innym podmiotem powiązanym istnieje konieczność każdorazowego badania postanowień zawartych w umowie określającej dane świadczenie a także sytuację biznesową spółki. Dopiero to pozwoli na odpowiedź, czy w danym stanie faktycznym może znaleźć zastosowanie art. 28n ust. 1 pkt 2 ustawy CIT, w zakresie dochodów z tytułu ukrytych zysków.”

W tym miejscu warto wskazać, że zgodnie z art. 193 §1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1467 z późn. zm.) - zwanej dalej również: „k.s.h.” lub „kodeksem spółek handlowych”, uprawnionymi do dywidendy za dany rok obrotowy są wspólnicy, którym udziały przysługiwały w dniu powzięcia uchwały o podziale zysku.

Przesłanką zatem do otrzymania dywidendy jest zatem posiadanie statusu wspólnika, którego udziały przysługiwały mu w dniu powzięcia uchwały o podziale zysku.

A contrario warto zaznaczyć, że wypłacenie wynagrodzenia przez spółkę w zamian za świadczenie usług przez spółkę GmbH w ramach prowadzonej przez nią działalności gospodarczej nie może być traktowane jako „świadczenia ekwiwalentne dywidendzie, czyli świadczenia, które pod pozorem inaczej nazwanej czynności prawnej (jednej lub wielu) prowadzą de facto do korzyści wspólnika, która bez wykonania tego świadczenia zostałaby zrealizowana w postaci dywidendy”.

Pomimo, iż spółką GmbH zarządza ta sama osoba fizyczna, która jest udziałowcem oraz członkiem zarządu Wnioskodawcy, wynagrodzenie otrzymywane z tytułu świadczenia usług przez spółkę GmbH nie może zostać uznane za ekwiwalent dywidendy, bowiem wypłacane jest na podstawie zawartej umowy, z której wynika obowiązek świadczenia określonych usług przez spółkę GmbH. Umowa na świadczenie tych usług zawarta została również wiele lat przed podjęciem przez Wnioskodawcę decyzji co do opodatkowania w formie tzw. CIT estońskiego.

Otrzymywanie dywidendy nie wymaga od wspólnika aktywności, poza posiadaniem przez niego udziałów w danym dniu. Otrzymywanie wynagrodzenia za świadczone usługi natomiast, wymaga od spółki GmbH podjęcia określonych rzeczywistych działań, które również wymagają określonych zasobów, umiejętności oraz uprawień do świadczenia danych usług.

Z tego względu zdaniem Wnioskodawcy, wypłacanie na rzecz spółki GmbH wynagrodzenia za rzeczywiście świadczone przez nią usługi nie powinny być uznawane za ukryte zyski, bowiem wypłaty te nie stanowią świadczeń ekwiwalentnych dywidendzie, również w sytuacji gdy zarządzającym spółką GmbH jest ten sam podmiot (osoba fizyczna), będąca wspólnikiem i członkiem zarządu Wnioskodawcy.

Na stronie 34 Przewodnika wskazano, iż „świadczeniami, które nie powinny powodować powstania dochodu z tytułu ukrytego zysku, mogą być transakcje zakupu oraz sprzedaży, dokonywane w ramach podstawowej działalności podatnika (np. określonej w przedmiocie działalności), które wykonywane są na warunkach analogicznych jak wobec podmiotów niepowiązanych. Takimi świadczeniami mogą być np. świadczenia podwykonawców niezbędne dla wytworzenia produktu końcowego w zakresie obróbki towarów czy dostarczania komponentów.”

Analizując charakter świadczonych usług opisanych w opisie stanu faktycznego, należałoby wskazać, że zdaniem Wnioskodawcy, usługi świadczone na jego rzecz, mają charakter usług podwykonawczych, bowiem służą świadczeniu usług z zakresu „Automotive”, jakie wykonuje Wnioskodawca na rzecz swoich klientów. Zachowując przy tym zasady rynkowe stosunku pomiędzy Wnioskodawcą a spółką GmbH, świadczenia Wnioskodawcy na rzecz spółki GmbH nie powinny powodować powstania dochodu z tytułu ukrytego zysku.

Jak przedstawione zostało wcześniej, zdanie wstępne przepisu art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje na otwarty (a nie zamknięty) katalog świadczeń mogących prowadzić do powstania dochodu z tytułu ukrytych zysków. Dlatego ocena czy określone świadczenie spełni warunki do uznania za dochód z tytułu ukrytego zysku powinna zostać dodatkowo przeprowadzona w oparciu o przesłanki wynikające ze zdania wstępnego przepisu art. 28m ust. 3 ustawy CIT. Jak z niego wynika dochód z tytułu ukrytego zysku nie obejmuje świadczeń, które nie są wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, czyli świadczeń podjętych (wykonanych) bez jakiegokolwiek wpływu podmiotów powiązanych na działanie i decyzje spółki opodatkowanej ryczałtem, w zakresie ocenianego świadczenia.

Przepis art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje, iż za ukryty zysk uznaje się każde świadczenie, którego beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest wspólnik lub inny podmiot powiązany i które jest wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, innym niż podzielony zysk. W praktyce może to oznaczać np. świadczenia powstałe w wyniku uzgodnień, których nie zawarłyby podmioty niepowiązane.

Ocena czy transakcja mogłaby zostać zawarta między podmiotami niepowiązanymi nie powinna się, zatem ograniczać jedynie do oceny ustalonej ceny transakcji (według wartości rynkowej), ale powinna również uwzględnić fakt czy doszłoby w ogóle do zawarcia danej transakcji, gdyby nie uczestniczyły w niej podmioty powiązane (tj. czy doszłoby do takiej transakcji między podmiotami niepowiązanymi). Dokonując takiej oceny należy uwzględnić potrzeby spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności, zasadności zakupu lub świadczenia takiej transakcji w aspekcie sytuacji majątkowej spółki czy faktycznych jej potrzeb biznesowych.

Mając na uwadze wyżej przytoczone uwagi, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że transakcje w zakresie:

1)usług wsparcia w zakresie sprzedaży Zleceniodawcy, obejmujących w szczególności:

a)wsparcie w zakresie pozyskiwania nowych klientów dla Zleceniodawcy;

b)utrzymywanie kontaktów handlowych z bieżącymi klientami Zleceniodawcy;

c)wsparcie w negocjacjach z aktualnymi i potencjalnymi klientami Zleceniodawcy;

2)usług wsparcia w zakresie zakupów Zleceniodawcy, obejmujących w szczególności:

a)wsparcie w zakresie wyszukiwania nowych potencjalnych dostawców surowców i materiałów dla Zleceniodawcy, zwłaszcza na terenie Niemiec i pozostałych krajów Zachodniej Europy;

b)wsparcie w zakresie wyszukiwania nowych potencjalnych dostawców usług dla Zleceniodawcy;

c)wspieranie w kontaktów handlowych z bieżącymi dostawcami towarów i usług na rzecz Zleceniodawcy;

d)wsparcie w negocjacjach z aktualnymi i potencjalnymi dostawcami dla Zleceniodawcy;

3)usług wsparcia technicznego, obejmujących w szczególności:

a)wsparcie w zakresie przygotowywania dokumentacji technicznej wymaganej dla Zleceniodawcy w prowadzeniu procesu produkcyjnego;

b)osobiste i telefoniczne konsultacje techniczne;

c)weryfikacja dokumentacji technicznych i innych dokumentów sporządzanych przez pracowników Zleceniodawcy na cele procesu produkcyjnego;

d)wsparcie w zakresie kontroli jakości wytwarzanych produktów;

e)wsparcie w zakresie prowadzonej działalności produkcyjnej Zleceniodawcy;

4)usług wsparcia marketingowego obejmujących w szczególności:

a)wsparcie w przygotowaniu ofert i innych materiałów marketingowych na rzecz Zleceniodawcy;

b)uczestnictwo w targach i innych aktywnych formach wspierania sprzedaży Zleceniodawcy, zwłaszcza na terenie Niemiec i pozostałych krajów Zachodniej Europy;

c)wspieranie w procesie tworzenia wizerunku i marki Zleceniodawcy

- nie stanowią tzw. kategorii ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca nie powinien transakcji tych opodatkować i zaliczać do kategorii ukrytych zysków.

Transakcje te nie stanowią zdaniem Wnioskodawcy kategorii ukrytych zysków, bowiem:

-Spółka posiada aktywa niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej, przy czym z uwagi na chęć poszerzania swojej działalności i chęci rozwoju gospodarczego, a ze względu na aktualną rzeczywistość gospodarczą, potrzebę utrzymania i zwiększenia stabilizacji swojej działalności na rynku - Spółka potrzebuje specjalistycznego wsparcia w prowadzeniu działalności;

-Dochód z tytułu ukrytego zysku nie obejmuje świadczeń, które nie są wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, czyli świadczeń podjętych (wykonanych) bez jakiegokolwiek wpływu podmiotów powiązanych na działanie i decyzje Spółki opodatkowanej ryczałtem, w zakresie ocenianego świadczenia - co ma miejsce w rzeczonej sprawie;

-Ponadto, okoliczność powiązań pomiędzy podmiotami nie ma wpływu na zasadność i racjonalność zawartej umowy, w tym zasad rynkowych przy jej zawieraniu;

-Wynagrodzenia ustalone w ramach przedmiotowych transakcji ustalone zostały według wartości rynkowej;

-Transakcje te odpowiadają potrzebom Spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności - trudno wyobrazić sobie funkcjonowanie Spółki bez jej wsparcia w zakresie doradztwa gospodarczego czy pośrednictwa handlowego. Ponadto, z uwagi na charakter prowadzonego biznesu, w kontekście nowej rzeczywistości gospodarczej, która jest wyjątkowa i trudna dla podmiotów gospodarczych, ze względu w szczególności na konflikt w Ukrainie oraz post-pandemiczne przerwanie łańcuchów dostaw.

-Wszystkie wskazane transakcje są dla Spółki istotne z punktu widzenia prowadzonego modelu biznesu i wpisują się w Jej potrzeby biznesowe. Fakt współpracy z podmiotem powiązanym pozostaje bez wpływu na charakter zawieranych transakcji. Spółka i tak musiałaby dokonać zakupu przedmiotowych świadczeń by realizować przyjętą strategię, z uwagi jednak na fakt, iż podmioty powiązane dysponują określonymi środkami/świadczyć będą usługi, które wpisują się w zakres usług/świadczeń, którymi zainteresowana jest Spółka - Spółka zdecydowała się na podjęcie współpracy z tym podmiotem na zasadach rynkowych.

Reasumując, w ocenie Wnioskodawcy, transakcje w zakresie zakupu: