Zdaniem Zainteresowanych.

Stanowisko w zakresie pytania nr 1

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Część Pozostająca i Część Wydzielona stanowić będą zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2018 r., poz. 1036, z późn. zm., dalej: ustawa o CIT).

Stanowisko w zakresie pytania nr 2

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Banku Dzielonego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT.

Stanowisko w zakresie pytania nr 3

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT.

Stanowisko w zakresie pytania nr 4

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem, na Banku Przejmującym nie będzie ciążył obowiązek płatnika, o którym mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym.

Uwagi ogólne dotyczące definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o CIT

Zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, zorganizowana część przedsiębiorstwa (dalej: ZCP) jest to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zatem na gruncie ustawy o CIT i ustawy o VAT mamy do czynienia z ZCP, jeśli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

W związku z tym, że ustawodawca nie precyzuje, w jaki sposób spełnienie powyższych przesłanek powinno być weryfikowane, konieczne jest odniesienie do każdej z tych przesłanek osobno.

W dotychczasowych poglądach organów podatkowych wielokrotnie zostało podkreślone, że ZCP nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których można prowadzić odrębną działalność, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników. Podstawowym wymogiem jest zatem to, aby ZCP stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Przykładowo takie argumenty zostały wskazane przez organy podatkowe i sądy:

• Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 4 maja 2017 r. (sygn. 3063-ILPP1-1.4512.55.2017.2.RW), tj.: Zatem, aby określony zespól składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Innymi słowy, dla uznania, że zbywana część przedsiębiorstwa stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma ocena, czy ta zbywana część przedsiębiorstwa jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

• Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 28 kwietnia 2017 r. (sygn. 0114-KDIP1-1.4012.39.2017.1.KBR) tj.: składniki materialne i niematerialne tworzą zorganizowaną część przedsiębiorstwa, jeżeli można uznać je za tworzące zespół powiązanych ze sobą elementów. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym istotna jest rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa, to znaczy czy można je uznać za stanowiące wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość.

• NSA w wyroku z 5 stycznia 2017 r. (sygn. II FSK 3649/14): Przypomnieć tylko należy, że zgodnie z art. 55 (1) k.c. przedsiębiorstwem jest zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności: 1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa); 2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości; 3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych; 4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne; 5) koncesje, licencje i zezwolenia; 6) patenty i inne prawa własności przemysłowej; 7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne; 8) tajemnice przedsiębiorstwa; 9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej. Jak się podnosi w orzecznictwie przepis art. 55(1) k.c. definiując przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym, wskazuje, że stanowi ono zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, podając przy tym przykładowe elementy wchodzące w jego skład - stanowiące w większości prawa o różnej postaci i treści. Czynnikiem konstytuującym przedsiębiorstwo lub jego część w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa, jako pewną całość (zespół). Występowanie elementu organizacji pozwala odróżnić przedsiębiorstwo od majątku, gdyż ten ostatni jest przedmiotem organizacji i stanowi jedynie zbiór elementów wchodzących w skład zorganizowanej całości, jaką jest przedsiębiorstwo (zob. wyrok Sądu Apelacyjnego w Łodzi z 21 listopada 2013 r., I ACa 1269/12).

• WSA w wyroku z 8 lutego 2017 r. (sygn. I SA/Go 6/17): Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza. Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Ważne jest przypisanie jednostce uprawnień skutkujących samodzielnym prowadzeniem działalności widocznym z zewnątrz. Oznacza to, że wyodrębnienie musi wynikać z określonych decyzji statutowych (zarządczych itp.), które formalnie nadają jednostce wewnętrznej uprawnienia uzasadniające jej wydzielenie organizacyjne. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Winno ono mieć również zdolność zaistnienia jako niezależne przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ i 55² ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2016 r., poz. 380 ze zm.).

Biorąc pod uwagę opisany przyszły stan faktyczny oraz poniższe szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych, zdaniem Zainteresowanych, zarówno Część Pozostająca, jak również Część Wydzielona na moment dokonania Podziału będą stanowiły ZCP, ponieważ będą spełniać ww. przesłanki.

Kwalifikacja Części Pozostającej i Części Wydzielonej w dacie Podziału jako zorganizowanych części przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o CIT

Ad. 1. Istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych

Zdaniem Zainteresowanych, przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego Część Pozostająca, jak również Część Wydzielona, na moment planowanego Podziału będą stanowiły zespoły składników materialnych i niematerialnych.

Jak zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego, przed dokonaniem Podziału, Część Pozostająca i Część Wydzielona zostaną wyposażone w kluczowe składniki materialne i niematerialne potrzebne do prowadzenia działalności w dotychczasowym zakresie.

Do Części Wydzielonej przypisane zostaną następujące składniki materialne i niematerialne niezbędne do wykonywania Działalności Podstawowej:

Składniki materialne:

1. wszelkie rzeczowe aktywa trwałe, w tym wszystkie samochody, aktywa informatyczne związane z infrastrukturą informatyczną, sprzęt, serwery, banki danych, systemy biznesowe oraz wszelki inny informatyczny sprzęt techniczny, rzeczowe aktywa trwałe użytkowników końcowych, a także sprzęt biurowy posiadany przez Bank Dzielony, w tym zlokalizowany w jakimkolwiek oddziale lub na jakiejkolwiek nieruchomości przypadającej Bankowi Przejmującemu, poza ww. aktywami potrzebnymi do wykonywania Działalności Pozostającej i przypisanymi do Części Pozostającej w planie Podziału,
2. tytuły własności oraz prawa wieczystego użytkowania do nieruchomości posiadanych przez Bank Dzielony na Dzień Podziału, z wyłączeniem nieruchomości, które zabezpieczały jakiekolwiek wierzytelności związane z Portfelem Walutowym. Ponadto, prawa wynikające ze stosunków, w których Bank Dzielony jest na Dzień Podziału lub był najemcą/dzierżawcą lub wynajmującym/wydzierżawiającym. Bankowi Przejmującemu przypadają także wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z umów związanych ze świadczeniem usług związanych z daną nieruchomością.

Składniki niematerialne, w tym zobowiązania:

1. wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania z tytułu umów i stosunków z klientami Banku Dzielonego w obszarze działalności bankowej oraz działalności powierniczej (tj. czynności związanych z prowadzeniem rachunków papierów wartościowych) oraz innej działalności prowadzonej przez Bank Dzielony innej niż Część Pozostająca,
2. wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania z tytułu umów i stosunków z instytucjami i partnerami tworzącymi sieć dystrybucji Banku Dzielonego, w tym wszelkie oddziały Banku Dzielonego oraz wszelkie umowy dotyczące takich oddziałów oraz wszelkie prawa i obowiązki, a także wierzytelności i zobowiązania z umów franchisingowych i umów agencyjnych,
3. wszelkie prawa, obowiązki wierzytelności i zobowiązania związane z umowami oraz innymi stosunkami z partnerami biznesowymi (innymi niż wskazani w pkt ii), z wyjątkiem praw, obowiązków, wierzytelności i zobowiązań przypisanych w planie Podziału do Części Pozostającej,
4. prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z innych umów i stosunków prawnych wspierających świadczenie usług bankowych świadczonych w ramach Działalności Podstawowej.
5. umowy z członkami Grupy Y., w tym: (i) umowy zawarte z członkami Grupy Y. dotyczące finansowania Grupy Y. wskazanego w planie Podziału jako przypisane do Części Wydzielonej oraz (ii) wskazane w planie Podziału transakcje pochodne pomiędzy Bankiem Dzielonym a Y. (lub innym członkiem Grupy Y.), które zostały konkretnie przypisane w planie Podziału do Części Wydzielonej.
6. świadczenia z Gwarancji M.,
7. wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z umów o pracę oraz umów cywilnoprawnych, na podstawie których osoby fizyczne świadczyły pracę/działały na rzecz Banku Dzielonego (a także związanych z nimi umów), z zastrzeżeniem umów z pracownikami lub umów cywilnoprawnych przypisanymi do Części Pozostającej. Wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania związane z byłymi pracownikami lub byłymi współpracownikami Banku Dzielonego oraz ich następcami prawnymi,
8. określone w planie Podziału prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z wszelkich transakcji pochodnych między Bankiem dzielonym a klientami Działalności Podstawowej Banku Dzielonego,
9. określona w planie Podziału część środków pieniężnych oraz papierów wartościowych, które zgodnie z planem Podziału są przypisane do Części Wydzielonej,
10. wszelkie akcje lub udziały w innych podmiotach, wraz z umowami pomiędzy Bankiem Dzielonym a tymi podmiotami oraz prawo do otrzymania odroczonych rozliczeń pieniężnych w związku z transakcją sprzedaży V.,
11. określone w planie Podziału jako należące do Części Wydzielonej aktywa niematerialne, takie jak prawa autorskie, prawa własności intelektualnej, domeny internetowe, oraz wszelkie wartości niematerialne, z wyłączeniem stworzonych w celach związanych z prowadzeniem Działalności Pozostającej, z zastrzeżeniami wynikającymi z planu Podziału,
12. prawa i obowiązki Banku Dzielonego związane z roszczeniami, postępowaniami administracyjnymi, sądowymi, sądowo-administracyjnymi i egzekucyjnymi w zakresie, w jakim takie postępowania są związane z Działalnością Podstawową, w tym z aktywami i zobowiązaniami przypadającymi Bankowi Przejmującemu,
13. decyzje, zezwolenia, koncesje i ulgi związane z Działalnością Podstawową lub składnikami wchodzącymi w skład Części Wydzielonej,
14. zobowiązania podatkowe pozostające w związku ze składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Wydzielonej, zgodnie z art. 93c-93e Ordynacji Podatkowej, rezerwy i odpisy amortyzacyjne.

Do Części Wydzielonej zostaną przypisani pracownicy Banku Dzielonego oraz osoby fizyczne współpracujące z Bankiem Dzielonym na podstawie umów cywilnoprawnych zajmujący się Działalnością Podstawową, szczegółowo wskazani w planie Podziału.

Odpowiednio, do Części Pozostającej przypisane zostaną następujące składniki materialne i niematerialne:

Składniki materialne:

1. środki trwałe potrzebne do wykonywania Działalności Pozostającej wraz z prawami i zobowiązaniami związanymi z takimi środkami trwałymi,
2. tytuły własności oraz prawa wieczystego użytkowania do nieruchomości posiadanych przez Bank Dzielony na Dzień Podziału, które zabezpieczały wszelkie wierzytelności związane z Portfelem Walutowym.

Składniki niematerialne, w tym zobowiązania:

1. portfel Walutowy,
2. określone ekspozycje korporacyjne, z czego większość z nich jest zabezpieczona na nieruchomościach komercyjnych (np. związane z rozwojem farm wiatrowych), wraz wszelkimi zabezpieczeniami, transakcjami na instrumentach oraz rezerwami powiązanymi z nimi,
3. wszelkie stosunki prawne Banku Dzielonego z wybranymi funduszami inwestycyjnymi,
4. umowy oraz inne stosunki prawne służące świadczeniu usług bankowych związanych z Częścią Pozostającą wskazanymi w planie Podziału,
5. wszelkie zobowiązania Banku Dzielonego do spłaty wszelkich środków lub finansowania przekazanych przez Grupę Y. na rzecz Banku Dzielonego, innych niż (i) finansowanie od Grupy Y. wskazane w planie Podziału oraz (ii) wskazane w planie Podziału instrumenty pochodne,
6. wszelkie inne powiązania pomiędzy Bankiem Dzielonym oraz Grupą Y. (z wyłączeniem podmiotów zależnych Banku Dzielonego), które nie zostały w sposób wyraźny w planie Podziału przypisane do Banku Przejmującego,
7. wszelkie zobowiązania wynikające z jakichkolwiek umów lub ustaleń pomiędzy Bankiem Dzielonym lub podmiotami zależnymi Banku Dzielonego oraz Y. lub jakimkolwiek innym członkiem Grupy Y. przed dniem wejścia w życie Podziału, z wyłączeniem (i) finansowania Grupy Y. wskazanego w planie Podziału jako przypisane do Części Wydzielonej oraz (ii) Instrumentów Pochodnych,
8. wszelkie zobowiązania Banku Dzielonego związane z dokonaną w przeszłości sprzedażą L. S.A. przez Bank Dzielony do Y. oraz sprzedażą L. S.A. przez Y. do P. S.A. oraz obsługą L. S.A. lub P. S.A. przez Bank Dzielony w związku z powyższymi transakcjami sprzedaży,
9. umowy dotyczące wyodrębnienia aktywów Banku Dzielonego w zakresie objętym Podziałem, włączając w to umowy dotyczące procedury wyodrębnienia oraz zorganizowania części przedsiębiorstwa w odniesieniu do Części Wydzielonej oraz Części Pozostającej,
10. umowa współpracy zawarta przed Podziałem pomiędzy Bankiem Dzielonym, Bankiem Przejmującym, Y. oraz X.,
11. inne umowy które będą zawarte pomiędzy Bankiem Dzielonym w związku z Podziałem poza umowami zawartymi pomiędzy Bankiem Dzielonym w zakresie podnajmu powierzchni biurowej Banku Dzielonego w W. oraz R., które będą przypisane do Banku Przejmującego,
12. wszelkie umowy oraz stosunki prawne związane z planowaną fuzją transgraniczną Banku Dzielonego oraz Y.,
13. wszelkie stosunki prawne, w tym odpowiedzialności w zakresie istnienia oraz kwestii korporacyjnych Banku Dzielonego i odpowiedzialności karnej Banku Dzielonego jako osoby prawnej,
14. określona w planie Podziału część środków pieniężnych oraz papierów wartościowych Banku Dzielonego przez Podziałem,
15. niektóre aktywa niematerialne, jak prawa autorskie, własność intelektualna, domeny internetowe, przypisane w planie Podziału oraz wszelkie prawa Banku Dzielonego do każdego oraz wszystkich znaków towarowych lub znaków usługowych, firm, logotypów lub domen zawierających słowo ..., ..., Y., ..., w tym połączenia lub skróty w odniesieniu do powyższych,
16. postępowania wszczęte lub będące w toku na dzień Podziału przeciwko klientom i innym stronom związane z Częścią Pozostającą wskazane w planie Podziału,
17. wszelkie decyzje, zezwolenia, koncesje i zwolnienia związane z Działalnością Pozostającą lub składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Pozostającej, wskazane w planie Podziału,
18. zobowiązania podatkowe pozostające w związku ze składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Pozostającej, zgodnie z art. 93c-93e Ordynacji Podatkowej, rezerwy i odpisy amortyzacyjne.

Do Części Pozostającej zostaną przypisani pracownicy Banku Dzielonego oraz osoby fizyczne współpracujące z Bankiem Dzielonym na podstawie umów cywilnoprawnych zajmujący się Działalnością Pozostającą, szczegółowo wskazani w planie Podziału.

Biorąc pod uwagę, że zarówno w skład Części Wydzielonej, jak i Części Pozostającej wchodzić będą składniki materialne i niematerialne, w tym zobowiązania, Zainteresowani są zdania, że przesłanka istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych, będzie spełniona zarówno w przypadku Części Pozostającej, jak i Części Wydzielonej.

Podkreślenia wymaga fakt, iż zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych i sądów, nie jest konieczne, aby wśród składników majątkowych zorganizowanej części przedsiębiorstwa znajdowało się prawo do nieruchomości: Jakkolwiek, działalność gospodarcza musi być, co oczywiste, realizowana w określonym fizycznie miejscu, to jednak prawo do władania nieruchomością, na której funkcjonuje zorganizowana część przedsiębiorstwa nie musi wchodzić w skład tak wyodrębnionej całości. Natomiast ocena, czy dany zbiór składników może stanowić samodzielne przedsiębiorstwo dokonywana jest każdorazowo in concreto. Zbiór ten obejmować powinien składniki determinujące funkcje, które miałoby spełniać przedsiębiorstwo (...). Trudno jest się nie zgodzić z konstatacją sądu pierwszej instancji, że prawo do nieruchomości nie jest elementem determinującym świadczenie opisanych we wniosku usług bankowych. Stawianie takiego wymogu przez organ interpretacyjny jest nieracjonalne i nie odpowiada rodzajowi działalności gospodarczej prowadzonej przez opisany zespół składników (wyrok NSA z dnia 10 lipca 2013 r., sygn. II FSK 2288/11).

W konsekwencji, zdaniem Zainteresowanych, w odniesieniu do Części Pozostającej i Części Wydzielonej warunek istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) będzie spełniony na moment Podziału.

Ad. 2 Wyodrębnienie organizacyjne i finansowe

Zdaniem Zainteresowanych przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego, Część Pozostająca i Część Wydzielona w dacie Podziału będą wyodrębnione organizacyjnie i finansowo.

Pojęcie wyodrębnienia organizacyjnego zostało wyjaśnione m.in. przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 5 maja 2017 r. (sygn. 2461-IBPP3.4512.46.2017.2.AL) zgodnie, z którą: Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie organizacyjne może przy tym wynikać ze statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze, ale jak podkreślają również organy podatkowe w wydawanych interpretacjach, może mieć również charakter faktyczny.

Planowane wyodrębnienie organizacyjne znalazło podstawę w Uchwale zarządu Banku Dzielonego, zgodnie z którą nastąpi wyodrębnienie Części Wydzielonej i Części Pozostającej. Ponadto, wyodrębnienie faktyczne, tzn. zadania i funkcje przydzielone do Części Pozostającej i Części Wydzielonej, realizowane będą przez konkretnych przypisanych pracowników.

Mając na uwadze powyższe, w ocenie Zainteresowanych, zarówno Część Pozostająca i Część Wydzielona, na moment Podziału, będą wyodrębnione pod względem organizacyjnym w przedsiębiorstwie Banku Dzielonego i wyodrębnienie to będzie istniało w dacie Podziału.

W zakresie spełnienia warunku wyodrębnienia finansowego, podkreślane jest przez organy podatkowe, że wystarczającym jest prowadzenie rachunkowości w taki sposób, aby można było przyporządkować koszty i przychody, należności oraz zobowiązania do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przykładowo, w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 5 maja 2017 r. (sygn. 2461- IBPP3.4512.46.2017.2.AL) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wskazał, że Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Podobne stanowisko zostało zaprezentowane w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w dniu 25 kwietnia 2017 r. (sygn. 3063-ILPP2-1.4512.11.2017.2.AWA): Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nią zadań gospodarczych. Natomiast wyodrębnienie finansowe nie oznacza pełnej, całkowitej samodzielności finansowej, która odnosi się do całego przedsiębiorstwa.

Natomiast w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 24 kwietnia 2017 r. (sygn. 2461-IBPB-3.4510.46.2017.2.JKT) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdził: Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Nie zmienia to jednak faktu, że wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zarówno w orzecznictwie, jak i interpretacjach organów podatkowych podkreśla się również, że warunkiem wyodrębnienia finansowego nie jest samodzielne sporządzanie bilansu przez daną jednostkę wewnętrzną.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, system księgowy Banku Dzielonego umożliwia alokację kosztów i przychodów do Części Wydzielonej i Części Pozostającej. O ile jest to możliwe, dokonywana jest bezpośrednia alokacja kosztów, natomiast w pozostałych przypadkach koszty alokowane są według kluczy alokacji.

Ponadto, na podstawie systemu finansowo-księgowego Banku Dzielonego można również zidentyfikować przynależność środków trwałych, wartości niematerialnych i prawnych oraz środków pieniężnych, należności i zobowiązań, które na moment Podziału zostaną przypisane do Części Pozostającej i Części Wydzielonej.

W świetle powyższych argumentów, nie ulega wątpliwości, że Część Pozostająca, jak również Część Wydzielona na moment Podziału będą stanowiły jednostki wyodrębnione finansowo.

W konsekwencji, zdaniem Zainteresowanych, w odniesieniu do Części Pozostającej i Części Wydzielonej, przesłanka wyodrębnienia organizacyjnego i finansowego będzie spełniona na moment Podziału.

Ad 3 Przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych

Warunek przeznaczenia do realizacji określonych zadań gospodarczych odnosi się do funkcjonalnego wyodrębnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie wyodrębnienia funkcjonalnego zostało wyjaśnione m.in. w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 14 kwietnia 2017 r. (sygn. 2461-IBPP2.4512.164.2017.1AZe) wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Powyższe podejście, znajduje potwierdzenie m. in. w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 28 marca 2017 r. (sygn. 0113-KDIPT1-1.4012.9.2017.1.AK). Wyodrębnienie funkcjonalne w strukturach Części Pozostającej i Części Wydzielonej przejawia się wyraźną odrębnością w zakresie działalności operacyjnej prowadzonej w ramach każdej z części Banku Dzielonego. Do działalności realizowanej w ramach Części Pozostającej należy zarządzanie Częścią Pozostającą, w szczególności Portfelem Walutowym, w tym zarządzanie ryzykami związanymi z kredytami oraz pozostałymi elementami Części Pozostającej. Natomiast Działalność Podstawowa będzie kontynuowana w odniesieniu do całej dotychczasowej działalności Banku Dzielonego (choć nie będzie obejmowała zarządzania i obsługi Portfela Walutowego oraz pozostałych elementów Działalności Pozostającej) przez Bank Przejmujący po Podziale jako podmiot bankowy zgodnie z zaaprobowanym przez KNF planem biznesowym.

Elementy Części Pozostającej i Części Wydzielonej powinny być traktowane jako funkcjonalnie powiązane ze sobą i wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie Banku Dzielonego zespoły składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, wystarczających do utworzenia odrębnych przedsiębiorstw prowadzących działalność operacyjną. Wynika, to m.in. z faktu, że do każdej z tych części, na moment Podziału, przypisany będzie zespół składników materialnych i niematerialnych (opisany szczegółowo w części uzasadnienia dotyczącego istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych) wystarczający do prowadzenia działalności gospodarczej we wskazanym wyżej zakresie przez Część Wydzieloną i Część Pozostającą.

W oparciu bowiem o opisane w stanie faktycznym zespoły składników materialnych i niematerialnych, Część Pozostająca i Część Wydzielona w momencie dokonania Podziału będą mogły kontynuować działalność w zakresie (i) zarządzania Działalnością Pozostającą, w tym Portfelem Walutowym, oraz pozostałymi elementami Części Pozostającej - w przypadku Części Pozostającej, oraz (ii) Działalności Podstawowej - w przypadku Części Wydzielonej.

Odrębność funkcji poszczególnych rodzajów działalności Banku Dzielonego dodatkowo znajduje potwierdzenie w drodze Uchwały władz Banku Dzielonego.

W rezultacie, zdaniem Zainteresowanych, nie ulega wątpliwości, że warunek przeznaczenia Części Pozostającej i Części Wydzielonej do realizacji określonych zadań gospodarczych zostanie spełniony na moment Podziału.

Ad. 4. Zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze

Ostatnim warunkiem uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność stanowienia przez niego niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze.

Zdaniem Zainteresowanych, opisany wyżej zespół składników zorganizowanych jako Część Wydzielona umożliwia samodzielne prowadzenie działalności w zakresie zarządzania Działalnością Podstawową, natomiast opisany wyżej zespół składników zorganizowanych jako Część Pozostająca umożliwia samodzielne prowadzenie Działalności Pozostającej, w tym Portfela Walutowego.

Część Pozostająca zostanie wyposażona w wymagane w zakresie przewidzianym przez Prawo bankowe zaplecze organizacyjne wykonujące funkcje dotyczące Działalności Pozostającej. Ponadto, niektóre funkcje uzupełniające prowadzenie działalności w zakresie Części Pozostającej będą realizowane na rzecz Części Pozostającej m.in. przez Bank Przejmujący na podstawie Umów outsourcingowych.

Umowy outsourcingowe obejmujące powierzenie przez Bank Dzielony Bankowi Przejmującemu wykonywania czynności związanych z czynnościami bankowymi będą stanowiły umowy outsourcingu w rozumieniu przepisów Prawa bankowego. Wszystkie czynności objęte daną Umową outsourcingową i obejmujące obsługę Działalności Pozostającej będą mieściły się w katalogu czynności, o których mowa w przepisach Prawa bankowego, albo zostanie na nie uzyskana zgoda Komisji Nadzoru Finansowego na podstawie Prawa bankowego. Umowy outsourcingowe są powszechnie zawierane przez banki w Polsce na podstawie ram prawnych zawartych w przepisach Prawa bankowego. Wymaga podkreślenia, że zgodnie z Prawem bankowym przedmiotem outsourcingu może być tylko podejmowanie czynności związanych z bieżącą obsługą Działalności Pozostającej, natomiast wszystkie czynności związane z zarządzaniem tym portfelem mogą być podejmowane wyłącznie bezpośrednio przez Bank Dzielony. Korzystanie z obsługi dokonywanej przez firmy zewnętrzne (outsourcing) jest powszechnie stosowane w praktyce przez niezależne przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadanie gospodarcze. Biorąc powyższe pod uwagę należy podkreślić, że Bank Dzielony będzie w stanie realizować samodzielnie zadania w zakresie zarządzania Częścią Pozostającą, korzystając w niewielkim zakresie ze wsparcia Banku Przejmującego na podstawie Umów outsourcingowych oraz wykonując czynności zarządcze (w tym kontrola ryzyka) i nadzorcze.

Jednocześnie Zainteresowani wskazują, iż zgodnie z wyrokiem NSA z dnia 23 marca 2017 r. (sygn. II FSK 1643/10): Usługi niematerialne nie decydują o realizacji przez przedsiębiorstwo jego zadań gospodarczych, lecz wspomagają jedynie jego funkcjonowanie jako podmiotu gospodarczego. Przyjęcie stanowiska organu prowadziłoby do wniosku, że podmiot gospodarczy, który realizując swoje zadania gospodarcze korzysta z zewnętrznych usług niematerialnych, na przykład w zakresie obsługi kadrowej, informatycznej i finansowej, nie stanowi przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55¹ K.c. Praktyka gospodarcza pokazuje natomiast coś przeciwnego - wiele przedsiębiorstw realizujących zadania gospodarcze, dla których zostały powołane, korzysta w powyższych zakresach z usług outsourcingowych, co nie wyklucza uznawania ich za przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego. Zatem również w orzecznictwie sądowym znajduje potwierdzenie teza, iż outsourcing usług nie ma wpływu na kwalifikację zespołu składników materialnych i niematerialnych jako ZCP.

Możliwość funkcjonowania zarówno Części Pozostającej, jak i Części Wydzielonej będzie oceniona przed Podziałem przez Komisję Nadzoru Finansowego. Wymogiem stawianym przez Komisję Nadzoru Finansowego jest złożenie planu działalności zarówno w stosunku do Części Pozostającej, jak i Banku Przejmującego (łącznie z Częścią Wydzieloną). Plany działalności będą przedmiotem analizy Komisji Nadzoru Finansowego, a wydanie zgody na przeprowadzenie podziału będzie uzależnione m.in. od pozytywnej oceny możliwości dalszego funkcjonowania obu dzielonych części.

Zgodnie z art. 124c ust. 1. Prawa bankowego, banki w formie spółki akcyjnej podlegają podziałowi jedynie w sposób określony w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych - czyli poprzez wydzielenie - z zastrzeżeniem, że przeniesienie części majątku banku dzielonego nastąpi na spółkę akcyjną będącą bankiem krajowym lub instytucją kredytową. Jak wynika z art. 531 § 2 Kodeksu spółek handlowych na spółkę przejmującą lub spółkę nowo zawiązaną powstałą w związku z podziałem przechodzą z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi, pozostające w związku z przydzielonymi jej w planie podziału składnikami majątku spółki dzielonej, a które zostały przyznane spółce dzielonej, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji lub ulgi stanowi inaczej. Zgodnie natomiast z § 6 tego artykułu, przytoczonej regulacji nie stosuje się do zezwoleń i koncesji udzielonych spółce będącej instytucją finansową, jeżeli organ, który wydał zezwolenie lub udzielił koncesji, zgłosił sprzeciw w terminie miesiąca od dnia ogłoszenia planu podziału.

Zatem nie można uznać, że licencja bankowa posiadana przez Bank Dzielony mocą samego Podziału Banku Dzielonego będzie mogła być skutecznie przeniesiona na rzecz Banku Przejmującego. W związku z tym, po dokonaniu Podziału licencja bankowa Banku Dzielonego pozostanie w Banku Dzielonym, a Bank Przejmujący, w związku z wymogami Prawa bankowego oraz ustaleniami z KNF, będzie posiadał własną licencję bankową umożliwiającą mu kontynuację działalności Części Wydzielonej w strukturach Banku Przejmującego po dacie Podziału.

Reasumując, na moment Podziału, Część Pozostająca i Część Wydzielona będą posiadały zdolność samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej w wyżej wymienionych zakresach w formie odrębnych i niezależnych przedsiębiorstw.

Szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych w zakresie pytania nr 1

Mając na uwadze przedstawione zdarzenie przyszłe oraz przytoczoną powyżej argumentację wspartą dotychczasową praktyką organów podatkowych oraz orzecznictwem, zdaniem Zainteresowanych, Część Pozostająca oraz Część Wydzielona są zdolne do samodzielnego realizowania zadań gospodarczych jako niezależne przedsiębiorstwa, w szczególności zaś Część Pozostająca oraz Część Wydzielona na moment Podziału:

1. będą stanowiły zespoły składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;
2. będą posiadały organizacyjne i finansowe wyodrębnienie;
3. będą przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych (wyodrębniona funkcjonalnie);
4. będą posiadały zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze.

Okoliczności przedstawionego zdarzenia przyszłego wskazują zatem bez wątpliwości na to, że na moment Podziału, Część Pozostająca oraz Część Wydzielona będą posiadały zdolność do niezależnego funkcjonowania.

Po dokonaniu Podziału, Bank Dzielony i Bank Przejmujący - jako podmioty, w których Część Pozostająca i Część Wydzielona będą funkcjonowały oddzielnie - będą miały możliwość kontynuowania działalności w zakresie (i) zarządzania Działalnością Pozostającą, w tym Portfelem Walutowym (w przypadku Banku Dzielonego) oraz (ii) Działalności Podstawowej (w przypadku Banku Przejmującego).

Ponadto, Zainteresowani pragną wskazać, iż w interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 13 marca 2018 r., sygn. 0114-KDIP2-1.4010.3.2018.2.JF (dalej: Interpretacja) uznano za prawidłowe stanowisko Wnioskodawcy 1 w zakresie kwalifikacji części pozostającej oraz części wydzielanej w ramach planowanego podziału przez wydzielenie jako zorganizowanych części przedsiębiorstwa.

Zainteresowani podkreślili, że merytoryczny zakres opisanych w interpretacji zorganizowanych części przedsiębiorstwa jest bardzo zbliżony do opisywanych w niniejszym wniosku: Części Pozostającej i Części Wydzielonej, co uzasadnia przywołanie ww. interpretacji w celu potwierdzenia stanowiska Zainteresowanych.

Reasumując, zdaniem Zainteresowanych w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Część Pozostająca i Część Wydzielona stanowić będą zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych w zakresie pytania nr 2

Zgodnie z art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

1. przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,
2. przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,
3. przychody spółki dzielonej.

Przy tym dla banku, zgodnie z art. 7b ust. 2 ustawy o CIT, powyższe przychody z udziału w zyskach osób prawnych zalicza się do przychodów innych niż przychody z zysków kapitałowych.

Wskazany powyżej przepis nie stanowi jednak podstawy powstania zobowiązania podatkowego, a jedynie wskazówkę, do jakiego koszyka przychodów wskazane powyżej przychody powinny być zaklasyfikowane. Samo powstanie ewentualnego przychodu w wyniku Podziału dla Banku Dzielonego reguluje art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT, dla spółki dzielonej powstaje przychód podlegający opodatkowaniu (odpowiadający wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmującej na dzień wydzielenia), jeżeli majątek przejmowany w ramach podziału przez spółkę przejmującą lub majątek pozostający w spółce dzielonej nie stanowią zorganizowanych części przedsiębiorstwa.

Jak Zainteresowani wykazali powyżej, w opisanym zdarzeniu przyszłym spełnione zostaną przesłanki uznania Części Pozostającej i Części Wydzielonej za zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

W konsekwencji, przeniesienie Części Wydzielonej do Banku Przejmującego, na skutek Podziału, nie będzie skutkować powstaniem po stronie Banku Dzielonego przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem CIT w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych, które zostaną w ramach Podziału przeniesione do Banku Przejmującego.

Stanowisko Zainteresowanych znajduje potwierdzenie w linii interpretacyjnej organów podatkowych. Zaprezentowane wyżej rozumowanie potwierdzają m.in. następujące interpretacje indywidualne dotyczące braku przychodu podatkowego po stronie spółki dzielonej przy podziale przez wydzielenie:

• interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 19 kwietnia 2017 r. sygn. 2461-IBPB-1-3.4510.55.2017.2.PC;

• interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 24 kwietnia 2017 r. sygn. 2461-IBPB-1-3.4510.46.2017.2.JKT;

• interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 24 kwietnia 2017 r. sygn. 1462-IPPB5.4510.87.2017.1.JF.

Ponadto, Zainteresowanie pragną wskazać, iż w interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 13 marca 2018 r., sygn. 0114- 0114-KDIP2-1.4010.84.2018.2.JF (dalej: Interpretacja 2) uznano za prawidłowe stanowisko Wnioskodawcy 1 w zakresie uznania iż planowany podział przez wydzielenie nie skutkuje powstaniem przychodu dla Wnioskodawcy 1. Zainteresowani pragną podkreślić, iż merytoryczny zakres planowanego zdarzenia przyszłego w Interpretacji 2 jest bardzo zbliżony do zdarzenia przyszłego opisanego w niniejszym wniosku co uzasadnia przywołanie Interpretacji 2 w celu potwierdzenia stanowiska Zainteresowanych.

Reasumując, zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Banku Dzielonego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT.

Szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych w zakresie pytania nr 3

Zgodnie z zasadą ogólną, sformułowaną w art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym w szczególności przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3 ustawy o CIT, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki. Przy tym dla banku, zgodnie z art. 7b ust. 2 ustawy o CIT, powyższe przychody z udziału w zyskach osób prawnych zalicza się do przychodów innych niż przychody z zysków kapitałowych.

Powstanie przychodu dla spółki przejmującej w wyniku dokonanego podziału określone zostało w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT, w myśl którego przychodami, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 3 i 4 oraz art. 14 ustawy o CIT, są w szczególności ustalona na dzień łączenia lub podziału wartość majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną. W myśl dyspozycji powyższego artykułu, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym przepis ten czytać należy łącznie z przepisem art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

Stosownie do art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej.

Przez wartość emisyjną rozumie się, zgodnie z art. 4a pkt 16a ustawy o CIT, cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Zgodnie zatem z powyższą regulacją, podział spółki stanowi transakcję neutralną na gruncie CIT, jeśli wartość majątku spółki dzielonej, otrzymanego przez spółkę przejmującą, odpowiada wartości emisyjnej akcji przydzielonych akcjonariuszom spółki dzielonej. W konsekwencji, w przypadku podziału spółek, jedynie nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przejmującą majątku spółki dzielonej ponad emisyjną wartość udziałów przyznanych udziałowcom spółki dzielonej może stanowić przychód spółki przejmującej.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 ustawy o CIT, powyższe przepisy mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

• art. 3 ust. 1 ustawy o CIT, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

• art. 3 ust. 1 ustawy o CIT, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

• art. 3 ust. 2 ustawy o CIT, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o CIT.

Art. 12 ust. 16 ustawy o CIT, stanowi że ww. przepisy stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy o CIT.

Powyżej powołane przepisy, tj. zarówno art. 12 ust. 1 pkt 8c, jak i art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, wprowadzone zostały na mocy ustawy z dnia 27 października 2017 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne (Dz.U. z 2017 r., poz. 2175), zmieniającej ustawę o CIT z dniem 1 stycznia 2018 r. (dalej: Ustawa nowelizująca).

Mając na uwadze powyższe, ich interpretacja powinna być dokonywana z uwzględnieniem kształtu zmienionych przepisów podatkowych oraz intencji jakie kierowały ustawodawcą przy dokonywaniu ich nowelizacji.

Regulacje zawarte w art. 12 ust. 1 pkt 8c oraz art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, czytane łącznie, są odpowiednikiem uchylonego na mocy Ustawy nowelizującej przepisu art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o CIT, zgodnie z którym przy połączeniu lub podziale spółek dla spółki przejmującej lub nowo zawiązanej nie stanowi dochodu, o którym mowa w art. 10 ust. 1 ustawy o CIT, nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną majątku spółki przejmowanej lub dzielonej ponad nominalną wartość udziałów (akcji) przyznanych udziałowcom (akcjonariuszom) spółki przejmowanej lub dzielonej.

Jak to zostało wskazane w uzasadnieniu do Ustawy nowelizującej (druk sejmowy nr 1878), zmianę tę należy interpretować tak, iż z perspektywy spółki przejmującej nie powstanie (...) przychód w postaci wartości emisyjnej akcji (udziałów) przydzielonych wspólnikom spółki dzielonej, która powinna odzwierciedlać wartość przejętego majątku (nowy przepis art. 12 ust. 4 pkt 3e), a nie - jak do tej pory (uchylony przepis art. 10 ust. 2 pkt 1) - w postaci nadwyżki wartości przejętego majątku nad nominalną wartością tych akcji (udziałów).

Ponadto, uzasadnienie do projektu Ustawy nowelizującej w zakresie modyfikacji przepisów określających sposób ustalania przychodów i kosztów uzyskania przychodów przy podziale przez wydzielenie wskazuje również, że: Zgodnie z aktualnie obowiązującymi przepisami (obowiązującymi do 31 grudnia 2017 r. - przypis Zainteresowanych), w przypadku zbycia akcji spółki, z której wydzielono część majątku w trybie podziału przez wydzielenie koszt uzyskania przychodów z tytułu takiego zbycia ustala się jako część wydatków poniesionych na nabycie lub objęcie akcji spółki dzielonej, ustaloną w proporcji bazującej na porównaniu wartości nominalnej unicestwianych udziałów spółki dzielonej do wartości nominalnej udziałów spółki dzielonej przed podziałem. Regulacja ta zakłada, iż proporcja ta odpowiada rzeczywistej relacji wartości wydzielanego majątku do wartości majątku przed podziałem. Taka sytuacja nie zawsze ma miejsce. Podatnicy kształtują bowiem relację między wartościami nominalnymi udziałów w sposób korzystny podatkowo, niezgodnie z celem ww. regulacji i bez uzasadnionej przyczyny ekonomicznej. Zaburzając proporcję opartą na relacji między wartościami nominalnymi, zbywając po podziale udziały lub akcje spółki dzielonej, uzyskują możliwość zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów nawet do 100% wydatków na ich nabycie, niezależnie od tego jaką wartość majątku po podziale udziały (akcje) te reprezentują i jaka jest relacja wartości majątku jaki pozostał w spółce dzielonej do jego wartości przed podziałem.

Mając na uwadze wyżej przytaczane uzasadnienie do nowelizacji ustawy o CIT stwierdzić należy, że stan prawny obowiązujący po wprowadzeniu nowelizacji, uległ zmianie zasadniczo jedynie w zakresie określenia wartości, w granicach której nie powstanie przychód podatkowy po stronie spółki przejmującej w związku z wydzieleniem, a którą w brzmieniu przepisów obowiązujących od 1 stycznia 2018 r. stanowi wartość emisyjna akcji (udziałów) przydzielonych wspólnikom spółki przejmowanej lub dzielonej, która powinna odzwierciedlać wartość przejętego majątku (co wynika z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT), a nie wartość nominalna, jak to było określone na gruncie stanu prawnego obowiązującego do 31 grudnia 2017 r.

Należy przy tym zauważyć, iż w przypadku operacji jaką jest podział spółki kapitałowej przez wydzielenie, wartość emisyjna udziałów (akcji) przydzielanych w wyniku podziału wspólnikom (akcjonariuszom) spółki dzielonej - w rozumieniu art. 4a pkt 16a ustawy o CIT - jest określana w sposób szczególny, przy użyciu parytetu wymiany udziałów (akcji). W przypadku podziału cena, po jakiej obejmowane są udziały (akcje) nie jest określona w statucie lub umowie spółki, lecz w planie podziału, który w tym przypadku stanowi inny dokument o podobnym charakterze do statutu lub umowy spółki, o którym owa we wspomnianym art. 4a pkt 16a CIT.

Jak zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego zawartego w niniejszym wniosku, w przypadku planowanego Podziału Parytet Wymiany Akcji został określony na podstawie:

1. wartości majątku Banku Dzielonego wchodzącego w skład Części Wydzielanej (który zostanie wskutek Podziału przeniesiony na Bank Przejmujący), tj. Ceny Nabycia, uzgodnionej dla celów Transakcji w wyniku negocjacji (prowadzonych na warunkach rynkowych) pomiędzy Y. a X., oraz
2. wartości rynkowej (ustalonej jako średnia wartość rynkowa w relewantnym okresie poprzedzającym zawarcie dokumentacji Transakcji) akcji X.,

a w konsekwencji przyjęcia takiej metody ustalenia Parytetu Wymiany Akcji, łączna wartość rynkowa Akcji Podziałowych (ustalona w planie Podziału w oparciu o Referencyjną Cenę Akcji Banku Przejmującego, a zatem średnią cenę rynkową akcji Banku Przejmującego w okresie wskazanym powyżej) będzie odpowiadać Cenie Nabycia (tj. uzgodnionej na warunkach rynkowych wartości aktywów wchodzących w skład Części Wydzielanej), również na Dzień Podziału.

Tym samym, ustalona w oparciu o kryteria rynkowe wartość majątku Banku Dzielonego, który zostanie otrzymany w wyniku Podziału przez Bank Przejmujący (tj. majątku wchodzącego w skład Części Wydzielanej) - wskazana w planie Podziału - będzie na Dzień Podziału odpowiadać ustalonej w oparciu o postanowienia planu Podziału (przy zastosowaniu Parytetu Wymiany Akcji) wartości emisyjnej Akcji Podziałowych, nowo tworzonych w związku z Podziałem i przydzielanych w ramach Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego, tj. Y. oraz X.. Tym samym, nie powstanie nadwyżka tak określonej wartości majątku przenoszonego w wyniku Podziału do Banku Przejmującego ponad wynikającą z planu Podziału wartość emisyjną Akcji Podziałowych, która mogłaby stanowić przychód po stronie Banku Przejmującego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

W konsekwencji, w myśl art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, w związku z dokonaniem Podziału po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód podatkowy.

Zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT, przepisów art. 12 ust. 4 pkt 3e oraz 3f ustawy o CIT nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Ponadto, w myśl ust. 14 wskazanego przepisu, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Wskazać należy, że - jak to wykazane zostało w opisie zdarzenia przyszłego zawartego w niniejszym wniosku - planowany Podział Banku Dzielonego przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych jest uzasadniony ekonomicznie. W konsekwencji, nie znajdzie zastosowania art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o CIT.

Podsumowując, mając na uwadze całokształt przedstawionej argumentacji, zdaniem Zainteresowanych w wyniku Podziału po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c, a to w związku z zastosowaniem art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

Szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych w zakresie pytania nr 4

Na mocy art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej.

W myśl art. 22 ust. 1 ustawy o CIT, podatek dochodowy od określonych w art. 7b ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT przychodów z dywidend oraz innych przychodów (dochodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ustala się w wysokości 19% uzyskanego przychodu (dochodu).

Stosownie do treści art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, osoby prawne, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w, między innymi, art. 22 ust. 1 ustawy o CIT, są obowiązane jako płatnicy pobierać, z zastrzeżeniem art. 26 ust. 2, 2b i 2d ustawy o CIT, w dniu dokonania wypłaty zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat, z uwzględnieniem odliczeń przewidzianych w art. 22 ust. 1a-1e ustawy o CIT. Zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika dla celów podatkowych uzyskanym od podatnika certyfikatem rezydencji.

Obowiązki płatnika w przypadku dochodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mają charakter wtórny w stosunku do powstania obowiązku podatkowego po stronie podatnika, tzn. aby powstał obowiązek płatnika do pobrania podatku i jego wpłaty na rachunek właściwego urzędu skarbowego najpierw musi powstać obowiązek podatkowy podatnika. Dlatego, dla ustalenia czy Bank Przejmujący będzie płatnikiem z tytułu dochodów z udziału w zyskach osób prawnych kluczowy jest fakt, czy po stronie akcjonariuszy Banku Dzielonego będących podatnikami CIT powstanie dochód z tytułu objęcia przez nich akcji Banku Przejmującego.

Powstanie przychodu dla wspólnika spółki łączonej lub dzielonej w wyniku dokonanego podziału określone zostało w art. 12 ust. 1 pkt 8b oraz art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8b ustawy o CIT, przychód stanowi ustalona na dzień podziału wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych udziałowcowi (akcjonariuszowi) spółki dzielonej, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie - majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa; przepis art. 14 ust. 2 ustawy o CIT stosuje się odpowiednio.

Wskazany art. 14 ust. 2 ustawy o CIT stanowi, że wartość rynkową, o której mowa w art. 14 ust. 2 ustawy o CIT, rzeczy, praw majątkowych lub usług określa się na podstawie cen rynkowych stosowanych w obrocie rzeczami, prawami lub usługami tego samego rodzaju i gatunku, z uwzględnieniem w szczególności ich stanu i stopnia zużycia oraz czasu i miejsca zbycia albo świadczenia.

Art. 12 ust. 1 pkt 8b ustawy o CIT został dodany na mocy Ustawy nowelizującej. Zgodnie z uzasadnieniem do Ustawy nowelizującej, Dodawany przepis art. 12 ust. 1 pkt 8b stanowi (częściowo) odpowiednik normy zawartej obecnie w art. 10 ust. 1 pkt 6 (przepis obowiązujący do 31 grudnia 2017 r. - przypis Wnioskodawcy), z tym że nowelizacja dokonuje modyfikacji wartości uznawanej za przychód w sytuacji opisanej w tym przepisie. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8b przychodem udziałowca (akcjonariusza) spółki dzielonej będzie, zdefiniowana w art. 4a pkt 16a, wartość emisyjna otrzymanych przez niego udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej. Przepis ten odchodzi zatem od odnoszenia tego przychodu do wartości nominalnej otrzymanych udziałów (akcji), jako od wartości w pewnym sensie sztucznej (formalnej), nieodzwierciedlającej faktycznej wartości takich udziałów lub akcji.

Zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się, w przypadku połączenia lub podziału spółek (z zastrzeżeniem wyżej wskazanego art. 12 ust. 1 pkt 8b ustawy o CIT) przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej, stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną.

Z art. 12 ust. 1 pkt 8b oraz art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT wynika zatem, że w sytuacji, gdy zarówno część majątku spółki dzielonej pozostająca po podziale w spółce dzielonej, jak i część majątku spółki dzielonej wydzielana w wyniku podziału przez wydzielenie do spółki przejmującej, stanowią ZCP, podział przez wydzielenie będzie transakcją neutralną podatkowo dla wspólnika spółki dzielonej, któremu w wyniku podziału przez wydzielenie przydzielane są udziały (akcje) w spółce przejmującej.

Jednocześnie, zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT, przepisów m.in. art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Ponadto, w myśl art. 12 ust. 14 ustawy o CIT, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ww. art. 12 ust. 13 ustawy o CIT domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Wskazać należy, że - jak to wykazane zostało w opisie zdarzenia przyszłego zawartego w niniejszym wniosku - planowany Podział Banku Dzielonego przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych jest uzasadniony ekonomicznie. W konsekwencji, nie znajdzie zastosowania art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o CIT.

Ponadto, jak to zostało wykazane powyżej, zarówno Część Wydzielana, jak i Część Pozostająca w Banku Dzielonym w dniu dokonania Podziału stanowiły będą ZCP w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, z uwagi na brzmienie art. 12 ust. 1 pkt 8b oraz ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT, w związku z Podziałem po stronie akcjonariuszy Banku Dzielonego nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT.

W konsekwencji, zdaniem Zainteresowanych, na Banku Przejmującym nie będzie ciążył obowiązek płatnika, o którym mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w zakresie:

• uznania Części Pozostającej i Części Wydzielanej za zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy CIT (pytanie nr 1) jest prawidłowe,

• braku rozpoznania przychodu po stronie Banku Dzielonego w związku z podziałem przez wydzielenie (pytanie nr 2) jest prawidłowe,

• braku rozpoznania przychodu po stronie Banku Przejmującego w związku z podziałem przez wydzielenie (pytanie nr 3) jest prawidłowe,

• obowiązków płatnika, o których mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym (pytanie nr 4) jest prawidłowe.

Ad. 1

Organ podziela stanowisko Zainteresowanych w świetle przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego w zakresie uznania Części Pozostającej i Części Wydzielanej za zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy CIT.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej w tym zakresie (tj. pytanie nr 1) oceny stanowiska Zainteresowanych.

Ad. 2

Organ podziela stanowisko Zainteresowanych w świetle przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego w zakresie braku rozpoznania przychodu po stronie Banku Dzielonego w związku z podziałem przez wydzielenie.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej w tym zakresie (tj. pytanie nr 2) oceny stanowiska Zainteresowanych.

Ad. 3

Podział spółek handlowych regulowany jest przez ustawę z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2017 r., poz. 1577, z późn. zm., dalej: Ksh).

Stosownie do postanowień art. 528 § 1 Ksh, spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek handlowych. Natomiast zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 Ksh, podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie). Jest to jedyny podział, który nie skutkuje rozwiązaniem spółki dzielonej (art. 530 § 1 i § 2 Ksh).

Jak wskazuje art. 7 ust. 1 ustawy o CIT, przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy o CIT, dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11, art. 24a i art. 24b, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

Zgodnie z treścią art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

• przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

• przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

• przychody spółki dzielonej.

W myśl art. 7b ust. 2 ustawy o CIT w przypadku ubezpieczycieli, banków, podmiotów, o których mowa w art. 15c ust. 16 pkt 3, oraz instytucji finansowych w rozumieniu art. 4 ust. 1 pkt 7 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Prawo bankowe przychody wymienione w ust. 1, z wyłączeniem przychodów, o których mowa w ust. 1 pkt 1 lit. a i f, zalicza się do przychodów innych niż przychody z zysków kapitałowych.

Stosownie do art. 12 ust. 1 pkt 8c updop, przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4, jest ustalona na dzień łączenia lub podziału wartość majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną. Przepis ten należy jednak czytać łącznie z art. 12 ust. 4 pkt 3e oraz pkt 3f updop, zgodnie z którymi do przychodów nie zalicza się:

• wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej;

• wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej, odpowiadającej procentowemu udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej, określonemu na ostatni dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału, otrzymanego przez spółkę przejmującą posiadającą w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej udział w wysokości nie mniejszej niż 10%.

Przez wartość emisyjną rozumie się, zgodnie z art. 4a pkt 16a ustawy o CIT, cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 updop, powyższe przepisy mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1. art. 3 ust. 1, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo
2. art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo
3. art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Art. 12 ust. 16 updop, stanowi że ww. przepisy stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.

Powyższe wyłączenie z przychodów, nie będzie miało zastosowania w myśl art. 12 ust. 13 updop, który stanowi, że przepisów ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania oraz zgodnie z art. 12 ust. 14 updop, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W tym miejscu należy podkreślić, że dla określenia skutków opodatkowania spółki przejmującej zasadnicze znaczenie ma jednak treść art. 12 updop. Art. 7b updop ma bowiem jedynie charakter pomocniczy - służy do określenia źródła przychodu do którego alokowany jest przychód, a nie kreuje samoistnej podstawy opodatkowania. Zgodnie bowiem z uzasadnieniem do ustawy z dnia 27 października 2017 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne (Dz. U. z dnia 27 listopada 2017 r. poz. 2175 - dalej ustawa zmieniająca) aby określić wysokość ewentualnego przychodu należy odnieść się przede wszystkim do regulacji art. 12 updop: Należy podkreślić, iż przepis art. 7b ma zasadniczo na celu określenie rodzajów przychodów przypisywanych do źródła, jakim są zyski kapitałowe. Funkcją tego przepisu jest przede wszystkim rozdzielenie osiąganych przez podatników przychodów poprzez przypisanie ich do właściwego źródła przychodów. Przepis ten nie przesądza o wysokości danego przychodu.

Zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego, planowany jest podział przez wydzielenie Banku Dzielonego, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2017 r., poz. 1577 ze zm). Podział nastąpi poprzez przeniesienie części majątku Banku Dzielonego (jako spółki dzielonej) na Bank Przejmujący (jako spółki przejmującej). W przypadku planowanego Podziału Parytet Wymiany Akcji został określony na podstawie wartości majątku Banku Dzielonego wchodzącego w skład Części Wydzielanej (który zostanie wskutek Podziału przeniesiony na Bank Przejmujący), tj. Ceny Nabycia, uzgodnionej dla celów Transakcji w wyniku negocjacji (prowadzonych na warunkach rynkowych) pomiędzy Y. a X., oraz wartości rynkowej (ustalonej jako średnia wartość rynkowa w relewantnym okresie poprzedzającym zawarcie dokumentacji Transakcji) akcji X.. W konsekwencji przyjęcia takiej metody ustalenia Parytetu Wymiany Akcji, łączna wartość rynkowa Akcji Podziałowych (ustalona w planie Podziału w oparciu o Referencyjną Cenę Akcji Banku Przejmującego, a zatem średnią cenę rynkową akcji Banku Przejmującego w okresie wskazanym powyżej) będzie odpowiadać Cenie Nabycia (tj. uzgodnionej na warunkach rynkowych wartości aktywów wchodzących w skład Części Wydzielanej), również na Dzień Podziału. Tym samym, ustalona w oparciu o kryteria rynkowe wartość majątku Banku Dzielonego, który zostanie otrzymany w wyniku Podziału przez Bank Przejmujący (tj. majątku wchodzącego w skład Części Wydzielanej) - wskazana w planie Podziału - będzie na Dzień Podziału odpowiadać ustalonej w oparciu o postanowienia planu Podziału (przy zastosowaniu Parytetu Wymiany Akcji) wartości emisyjnej Akcji Podziałowych, nowo tworzonych w związku z Podziałem i przydzielanych w ramach Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego, tj. Y. oraz X..

Odnosząc powyższe uregulowania prawne do przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego, stwierdzić należy, że nie powstanie nadwyżka w stosunku do określonej przez strony wartości majątku przenoszonego w wyniku podziału do Banku Przejmującego ponad wynikająca z planu podziału wartość emisyjną Akcji Podziałowych, która mogłaby stanowić przychód po stronie Banku Przejmującego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e updop.

Podsumowując, należy stwierdzić, że zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e updop, w związku z dokonywaniem Podziału po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód podatkowy.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 3 należy uznać za prawidłowe.

Końcowo wskazać należy, że zbadanie przesłanek i celów dokonywanego podziału przez wydzielenie jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego. Tym samym stwierdzenie, czy przedstawiony przez Zainteresowanych w zdarzeniu przyszłym podział przez wydzielenie został przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego głównym bądź jednym z głównych celów nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, nie może podlegać ocenie tut. organu, w trybie i na zasadach przewidzianych dla instytucji interpretacji indywidualnej.

Ad. 4

Organ podziela stanowisko Zainteresowanych w świetle przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego w zakresie obowiązków płatnika, o których mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej w tym zakresie (tj. pytanie nr 4) oceny stanowiska Zainteresowanych.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;
2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanych i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi Dz. U. z 2018 r., poz. 1302) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.

Stanowisko

prawidłowe

Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej