Temat interpretacji

W dniu 28.11.2000r. Nadzwyczajne Walne Zgromadzenie Akcjonariuszy Spółki podjęło uchwałę o połączeniu "R"S.A. ze "K" S.A. ( Akt Notarialny Rep. A Nr ....) poprzez przeniesienie na "R" S.A.całego majątku "K" S.A. bez wyłączenia czegokolwiek w zamian za akcje "R" S.A. na stępujących warunkach:1. W wyniku przeniesienia własności całego majątku "K" S.A. na "R" S.A. kapitał akcyjny "R" S.A powiększony zostanie o kwotę 2.227.450 zł. (słownie: dwa miliony dwieście dwadzieścia siedem tysięcy czterysta pięćdziesiąt zł.)2. "R" S.A. jako Spółka przejmująca w zamian za przeniesienie na jej rzecz własności majątku "K" S.A. przyzna akcjonariuszom "K" S.A. Spółki przejętej 44.549 akcji imiennych zwykłych serii E "R" S.A. o wartości nominalnej po 50 zł. każda.3. Połączenie "K"S.A. i " R" S.A. dokonane zostanie na podstawie bilansów sporządzonych przez obie spółki na dzień 31.10.2000r.

W dniu 09.10.2001r. XXI Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego-Sądu Rejonowego dla miasta Stołecznego Warszawy wydał postanowienie o przejęciu przez "R" S.A. majątku "K" S.A.Przejęcie majątku nastąpiło na podstawie bilansu sporządzonego przez "K"S.A. na dzień 08.10.2001r."R" S.A. nabyła składniki majątkowe o wartości 1.600.496,98 zł. (aktywa bilansowe w kwocie 5.050.529,29 zł. skorygowane o zobowiązania 3.445.152,19 i przychody przyszłych okresów-4.880,12 zł.W wyniku połączenia spółek przejęte zostały również należności "K" S.A. zagrożone niespłacalnością w kwocie 572.428,41 zł., na które "K" S.A. utworzyła w latach poprzednich rezerwy w kwocie równej wartości tych należności - 572.428,41 zł. zaliczając je do kosztów uzyskania przychodów. Wartość bilansowa tych należności była więc zerowa."K" S.A. za okres 01.01.2001r. do 08.10.2001r. poniosła stratę w kwocie 134.788,33 zł. "R" S.A. jako spółka przejmująca przy ustalaniu dochodu stanowiącego podstawę opodatkowania za 2001r. nie uwzględniła straty Spółki przejmowanej- "K" S.A.- zgodnie z art.7 ust.3 pkt.4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i nie obniżyła dochodu do opodatkowania o wysokość tej straty.

Pytanie Podatnika-czy należności przejęte od "K"S.A. uznane przez "R" S.A. jako nieściągalne (udokumentowana nieściągalność ) spółka przejmująca może zaliczyć do kosztów uzyskania przychodów ?

Stanowisko wnioskodawcy:Według spółki należności nieściągalne ( udokumentowana nieściągalność ) nie zostały zarachowane jako przychody należne spółki przejmującej - nie będzie miał zastosowania art.16 ust.1 pkt.25 i pkt.26 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Ocena prawna stanowiska wnioskodawcy w przedstawionym stanie faktycznym i prawnym.Z przedstawionego stanu faktycznego wynika , że Postanowieniem z dnia 09.10.2001r. nastąpiło połączenie spółek kapitałowych tj. "R" S.A. z "K" S.A. Połączenie nastąpiło przez przejęcie całego majątku "K"S.A. na podstawie bilansu sporządzonego na dzień 08.10.2001r. przez "K"S.A.Zgodnie z art.491 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych ( Dz.U. Nr 94, poz.1037 ze zm.), spółki kapitałowe mogą łączyć się między sobą. Stosownie do przepisu art.494 §1 i 2 ustawy z 15 września 2000r. spółka przejmująca wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej. Na spółkę przejmującą przechodzą z dniem połączenia w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi , które zostały przyznane spółce przejmowanej, chyba , że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji lub ulgi stanowi inaczej.Art.493 § 2 K.s.h. stanowi, iż połączenie następuje z dniem wpisania połączenia do rejestru właściwego dla siedziby spółki przejmującej. Wpis ten wywołuje skutek wykreślenia spółki przejmowanej, a spółka przejmująca , jako następca prawny, wstępuje z tym dniem we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej.

Proces łączenia się spółek przez przejęcie jest związany z sukcesją podatkową spółki przejmującej. Zasady dotyczące sukcesji na gruncie zobowiązań publicznoprawnych, w tym w zakresie zobowiązań podatkowych, zostały uregulowane w przepisach ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r.- Ordynacja podatkowa (t.j. Dz.U. z 2005r. Nr 8, poz.60 z późn. zm.).W myśl art. 93 §1 tej ustawy określone zostało, iż osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku łączenia się :1/ osób prawnych,2/ osobowych spółek handlowych,3/ osobowych i kapitałowych spółek handlowych- wstępuje we wszystkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki każdej z łączących się osób lub spółek.Wymieniony przepis stosuje się odpowiednio do osoby prawnej łączącej się przez przejęcie:1/ innej osoby prawnej (osób prawnych),- - art. 93 § 2 Ordynacji podatkowej.

Zatem należy stwierdzić , że w przypadkach , kiedy spółka przejęta dla swoich potrzeb bilansowych określiła koszty poniesione w związku z tworzeniem rezerw na należności i zaliczyła je do kosztów uzyskania przychodów to spółka przejmująca na mocy sukcesji wstąpiła we wszystkie prawa i obowiązki przewidziane w przepisach prawa podatkowego w zakresie utworzonych rezerw w spółce przejmowanej .Stosownie do art.15 ust.1 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2000r. Nr 54, poz.654 ze zm.) kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art.16 ust.1 .Zgodnie z przepisami art.16 ust.1 pkt.25 lit.a w/w ustawy nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wierzytelności odpisanych jako nieściągalne z wyjątkiem:a/wierzytelności , które uprzednio na podstawie art.12 ust.3 zostały zarachowane jako przychody należne i których nieściągalność została udokumentowana w sposób określony w ust.2.

Za nieściągalne uznaje się te należności, co do których wierzyciel dysponuje dokumentami jednoznacznie stwierdzającymi , że mimo dochodzenia przezeń jego praw , nie ma możliwości ich zaspokojenia.Zgodnie z treścią art.16 ust.2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych za wierzytelności odpisane jako nieściągalne uważa się te wierzytelności, których nieściągalność została udokumentowana:1/ postanowieniem o nieściągalności, uznanym przez wierzyciela jako odpowiadającym stanowi faktycznemu, wydanym przez właściwy organ postępowania egzekucyjnego, albo2/ postanowieniem sądu o:a. oddaleniu wniosku o ogłoszenie upadłości obejmującej likwidację majątku, gdy majątek niewypłacalnego dłużnika nie wystarcza na zaspokojenie kosztów postępowania, lubb. umorzeniu postępowania upadłościowego obejmującego likwidację majątku, gdy zachodzi okoliczność wymieniona pod lit.a , lubc. ukończeniu postępowania upadłościowego obejmującego likwidację majątku, albo3/ protokołem sporządzonym przez podatnika, stwierdzającym, że przewidywane koszty procesowe i egzekucyjne związane z dochodzeniem wierzytelności byłyby równe albo wyższe od jej kwoty.Tak udokumentowane należności odpisane jako nieściągalne uznaje się do celów podatkowych jako koszt uzyskania przychodu w świetle art.16 ust.1 pkt.25 lit.a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Wierzytelność nieściągalna stanowi koszt uzyskania przychodów w takiej wysokości w jakiej została uprzednio zarachowana jako przychód należny podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.Spółka przejmująca zrealizuje prawo nabyte przez spółkę przejmowaną w momencie spełnienia określonych przesłanek uregulowanych ustawą o podatku dochodowym od osób prawnych dzięki przepisom o sukcesji ( art.93 § 1 i 2 ww. ustawy Ordynacja podatkowa).