Temat interpretacji

Czy dokonanie połączenia przez przejęcie, w której to transakcji spółka przejmująca jest stroną umowy o PGK i spółka przejmowana jest stroną umowy o PGK skutkuje utratą statusu podatnika przez PGK i zakończeniem roku podatkowego?

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.), Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach, działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 10 kwietnia 2012 r. (data wpływu do tut. BKIP 11 maja 2012 r.), uzupełnionym w dniu 6 sierpnia 2012 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie skutków podatkowych dla podatkowej grupy kapitałowej w związku z transakcją połączenia spółek przez przejęcie (pytanie oznaczone we wniosku nr 1) -jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 11 maja 2012 r. wpłynął do tut. BKIP wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie skutków podatkowych dla podatkowej grupy kapitałowej w związku z transakcją połączenia spółek przez przejęcie.

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych, dlatego tez pismem z dnia 25 lipca 2012 r. Znak IBPBI/2/423-511/12/AP IBPBI/2/423-512/12/AP wezwano Wnioskodawcę do ich uzupełnienia. Uzupełnienia dokonano w dniu 6 sierpnia 2012 r.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Spółka (Spółka dominująca) wraz ze spółkami od niej zależnymi (spółki zależne) z grupy kapitałowej zamierza stworzyć podatkową grupę kapitałową (dalej: PGK), o której mowa w art. 1a ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. 2011 r. Nr 74 poz. 397 z późn. zmianami, dalej: u.p.d.o.p.). Zgodnie z planami PGK będzie składała się z co najmniej 3 spółek oraz zostaną spełnione wymogi określone w art. 1a ust. 2 u.p.d.o.p. Spółką dominującą w rozumieniu art. 1a ust. 2 pkt 1 lit. b u.p.d.o.p. będzie Wnioskodawca.

Pierwszy rok podatkowy PGK ma się rozpocząć 1 stycznia 2013 r. (lub 1 stycznia kolejnych lat), a zatem Wnioskodawca najpóźniej na 3 miesiące przed wskazaną datą złoży do właściwego Naczelnika Urzędu Skarbowego umowę, o której mowa w art. 1a ust. 3 u.p.d.o.p., w celu jej rejestracji (dalej umowa o PGK). Stronami umowy będą Spółka dominująca oraz spółki zależne.

Z uwagi na możliwe w przyszłości procesy restrukturyzacyjne w ramach grupy kapitałowej Wnioskodawca bierze pod uwagę, że w okresie funkcjonowania PGK przeprowadzone zostaną transakcje połączenia przez przejęcie zgodnie z art. 492 § 1 pkt 1) ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek i handlowych (Dz. U. z 2000 r. Nr 94 poz. 1037 z późn. zmianami, dalej: ksh"), których stronami mogą być zarówno spółki objęte PGK, jak i spółki pozostające poza PGK (np. przejęte w wyniku ich nabycia). W szczególności możliwe są następujące transakcje:

1. połączenie przez przejęcie, w której to transakcji spółka przejmująca będzie stroną umowy o PGK oraz spółka przejmowana będzie stroną umowy o PGK;
2. połączenie przez przejęcie, w której to transakcji spółka przejmująca będzie stroną umowy o PGK, a spółka przejmowana nie będzie stroną umowy o PGK;

Transakcje te mogą mieć miejsce w okresie od dnia zawarcia umowy, o której mowa w art. 1a ust. 3 u.p.d.o.p. do końca trwania PGK.

W uzupełnieniu wniosku z dnia 6 sierpnia 2012 r. Spółka dodatkowo wskazała, iż zarówno w przypadku, gdy spółka przejmowana będzie stroną umowy o utworzeniu podatkowej grupy kapitałowej, jak również w przypadku gdy spółka przejmowana nie będzie należeć do PGK, w wyniku planowanych w ramach PGK działań restrukturyzacyjnych nie dojdzie do naruszenia warunków koniecznych dla utworzenia i funkcjonowania PGK, o których mowa w art. 1a ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. W konsekwencji, w rezultacie dokonania planowanych transakcji połączenia przez przejęcie w ramach PGK:

1. przeciętny kapitał zakładowy przypadający na każdą spółkę będzie nie niższy niż 1.000.000 zł,
2. spółka dominująca posiadać będzie bezpośredni co najmniej 95% udział w kapitale zakładowym pozostałych spółek,
3. spółki zależne nie będą posiadać udziałów w kapitale zakładowym innych spółek tworzących PGK,
4. spółki tworzące PGK nie będą korzystać ze zwolnień od podatku dochodowego na podstawie odrębnych ustaw,
5. spółki tworzące PGK nie będą pozostawać w związkach powodujących zaistnienie okoliczności, o których mowa w art. 11, z podatnikami podatku dochodowego niewchodzącymi w skład PGK,
6. PGK osiągnie za każdy rok podatkowy udział dochodów w przychodach, w wysokości co najmniej 3%.

W związku z powyższym zadano m.in. następujące pytanie:

Czy dokonanie połączenia przez przejęcie, w której to transakcji spółka przejmująca jest stroną umowy o PGK i spółka przejmowana jest stroną umowy o PGK skutkuje utratą statusu podatnika przez PGK i zakończeniem roku podatkowego... (pytanie oznaczone we wniosku nr 1)

Zdaniem Spółki, zgodnie z art. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. 2011 r. Nr 74 poz. 397 z późn. zmianami, dalej: u.p.d.o.p.), podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych są m.in. spółki kapitałowe. Jednakże zgodnie z art. 1a u.p.d.o.p., podatnikiem może być również grupa co najmniej dwóch spółek prawa handlowego mających osobowość prawną (podatkowa grupa kapitałowa).

Skutkiem powstania PGK jest utrata podmiotowości w podatku dochodowym od osób prawnych przez spółki, będące stroną umowy o PGK. Zgodnie z art. 7a ust. 1 u.p.d.o.p., dochodem PGK jest nadwyżka sumy dochodów wszystkich spółek tworzących grupę nad sumą ich strat. Za wpłacanie podatku dochodowego od osób prawnych odpowiada spółka dominująca. Natomiast wszystkie spółki tworzące PGK odpowiadają solidarnie za jej zobowiązania z tytułu podatku dochodowego od osób prawnych, zgodnie z art. 1a ust. 14 u.p.d.o.p.

Zgodnie z treścią art. 1a ust. 8 u.p.d.o.p., spółka dominująca, obowiązana jest zgłosić Naczelnikowi Urzędu Skarbowego wszelkie zmiany umowy (o której mowa w art. 1a ust. 3 u.p.d.o.p.) oraz zmiany w kapitale zakładowym spółek tworzących PGK w terminie 30 dni od dnia zaistnienia tych okoliczności. Natomiast zgodnie z art. 1a ust. 10 u.p.d.o.p., w razie gdy w okresie obowiązywania umowy wystąpią zmiany w stanie faktycznym lub w stanie prawnym, zależne od którejkolwiek ze stron umowy, które naruszają warunki uznania PGK za podatnika podatku dochodowego, dzień naruszenia któregokolwiek z tych warunków, z zastrzeżeniem ust. 12, oznacza utratę statusu podatnika oraz koniec roku podatkowego.

Zgodnie z przepisami ksh spółki kapitałowe mogą się łączyć między sobą (art. 491 § 1 ksh). Jedną z metod połączenia jest połączenie przez przejęcie. Zgodnie z art. 492 § 1 pkt 1) ksh transakcja ta polega na przeniesieniu całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca wydaje wspólnikom spółki przejmowanej. Spółka przejmowana, w dniu wykreślenia z rejestru zostaje rozwiązana. Połączenie, zgodnie z art. 493 § 2 ksh, następuje z dniem wpisania połączenia do rejestru właściwego według siedziby spółki przejmującej. Skutkiem połączenia spółek kapitałowych jest sukcesja tj. wstąpienie z dniem połączenia, we wszystkie prawa i obowiązku spółki przejmowanej przez spółkę przejmującą. Podobnie zasada sukcesji generalnej wyrażona została w przepisach ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749 dalej; Ordynacja podatkowa). Zgodnie z art. 93 § 2 Ordynacji podatkowej osoba prawna łącząca się przez przejęcie z inną osobą prawną wstępuje we wszelkie, przewidziane w przepisach prawa podatkowego, prawa i obowiązki podmiotu przejmowanego.

Oznacza to, że spółka przejmująca kontynuuje działalność spółki przejmowanej i w ramach tej kontynuacji przysługują jej, co do zasady, te same prawa i obowiązki, które przysługiwały spółce przejmowanej. Jednocześnie ustaje byt prawny spółki przejmowanej, która jest wykreślana z właściwego rejestru.

Zdaniem Wnioskodawcy, dokonanie transakcji określonej w pytaniu nr 1 nie będzie powodowało naruszenia warunków uznania podatkowej grupy kapitałowej za podatnika podatku dochodowego od osób prawnych.

Przesłanki utraty przez podatkową grupę kapitałową statusu podatnika enumeratywnie wymienia regulacja art. 1a ust. 2 pkt 3 i pkt 4 u.p.d.o.p. (również przez odwołanie do art. 1a ust. 2 pkt 1 lit. a-c).

Są to cztery kategorie warunków uznania podatkowej grupy podatkowej za podatnika podatku dochodowego, które muszą być łącznie spełnione przez cały okres funkcjonowania PGK.

1. Spełnienie warunków utworzenia podatkowej grupy kapitałowej, określonych w art. 1a ust. 2 pkt 1 lit. a-c u.p.d.o.p., czyli:
   1. przeciętny kapitał zakładowy przypadający na każdą spółkę musi wynosić co najmniej 1.000.000 zł;
   2. spółka dominująca posiada min. 95 % udziałów/akcji w spółkach zależnych;
   3. spółki zależne nie posiadają udziałów w kapitale zakładowym innych spółek tworzących PGK.
2. niekorzystanie przez żadną ze spółek grupy ze zwolnień z podatku dochodowego na podstawie odrębnych ustaw;
3. niepozostawanie przez spółki wchodzące w skład podatkowej grupy kapitałowej w związkach powodujących zaistnienie okoliczności, o których mowa w art. 11 u.p.d.o.p., z podatnikami podatku dochodowego nie wchodzącymi w skład podatkowej grupy kapitałowej oraz4) osiągniecie przez podatkową grupę kapitałową za każdy rok podatkowy udziału dochodów w przychodach w wysokości co najmniej 3%.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, w przypadku połączenia przez przejęcie, jeżeli zarówno spółka przejmująca jest stroną umowy o PGK jak i spółka przejmowana jest stroną umowy o PGK nie dojdzie do naruszenia powyższych warunków. W szczególności:

1. Spółka dominująca nadal będzie posiadała 95% udziałów w spółkach zależnych wchodzących w skład PGK;
2. przeciętny kapitał zakładowy przypadający na każdą ze spółek będzie wynosił min. 1.000.000 zł oraz
3. spółki zależne nie będą posiadały udziału w kapitale zakładowym innych spółek tworzących PGK.

W związku z tym, w opinii Spółki, w wyniku połączenia przez przejęcie nie dojdzie do naruszenia warunków określonych w art. 1a ust. 2 u.p.d.o.p.

Jednocześnie Wnioskodawca jest zdania, że dzień połączenia określony w art. 493 § 2 ksh będzie wyznaczał rozpoczęcie biegu terminu określonego w art. 1a ust. 8 u.p.d.o.p. do złożenia przez Spółkę dominującą zawiadomienia do właściwego Naczelnika Urzędu Skarbowego o zaistnieniu zmiany umowy o PGK w związku z tym, iż podmiot przejmowany przestanie istnieć. Jednocześnie we wskazanym zawiadomieniu konieczne może być wskazanie zmiany w kapitale zakładowym spółki przejmującej, o ile w wyniku połączenia dojdzie do podwyższenia takiego kapitału.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Nadmienić należy, iż w zakresie pytań oznaczonych we wniosku nr 2 zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Krakowie, ul. Rakowicka 10, 31-511 Kraków, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi j.t. Dz. U. z dnia 14 marca 2012 r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a 43-300 Bielsko-Biała.

Referencje

IBPBI/2/423-512/12/AP, interpretacja indywidualna

Wniosek ORD-IN

Treść w pliku PDF 2 MB

Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach