W zakresie ustalenia, czy: - prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału na Spółkę 1 i zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału odrębnie na Spółkę 2, będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych; - prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w razie uznania przez Organ stanowiska Wnioskodawcy zawartego w odniesieniu do pytania nr 1 i nr 2 za prawidłowe, przeniesienie w ramach podziału na Spółkę 1 i Spółkę 2, opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych, nie będzie skutkowało powstaniem dla Wnioskodawcy przychodu podatkowego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału.

Interpretacja indywidualna

– stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

10 lipca 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 8 lipca 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia m.in.,

- czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału na Spółkę 1 i zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału odrębnie na Spółkę 2, będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (pytanie oznaczone we wniosku Nr 2);

- czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w razie uznania przez Organ stanowiska Wnioskodawcy zawartego w odniesieniu do pytania nr 1 i nr 2 za prawidłowe, przeniesienie w ramach podziału na Spółkę 1 i Spółkę 2, opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych, nie będzie skutkowało powstaniem dla Wnioskodawcy przychodu podatkowego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału (pytanie oznaczone we wniosku Nr 3).

Uzupełnili go Państwo pismem z 16 sierpnia 2022 r. (data wpływu 19 sierpnia 2022 r.) oraz w odpowiedzi na wezwanie pismem z 28 października 2022 r. (data wpływu tego samego dnia za pośrednictwem platformy ePUAP).

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

M. sp. z o.o. (dalej jako: „Wnioskodawca”) jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług oraz posiada siedzibę na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej i podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych. Wnioskodawca prowadzi działalność polegającą na wynajmowaniu powierzchni handlowych w różnych lokalizacjach. Udziałowcami Wnioskodawcy są dwie osoby fizyczne (dalej jako: „Udziałowiec 1” i „Udziałowiec 2”).

Udziałowcy Wnioskodawcy postanowili pójść własną drogą biznesową i dokonać podziału Wnioskodawcy w trybie art. 529 § 1 pkt 2 kodeksu spółek handlowych. Podział będzie polegał na podziale Wnioskodawcy przez zawiązanie dwóch nowych spółek z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej jako: „Spółka 1” i „Spółka 2”), gdzie na Spółkę 1 przejdzie jeden zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa) a na Spółkę 2 przejdzie drugi zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa).

W rezultacie całość majątku Wnioskodawcy przejdzie na Spółkę 1 i na Spółkę 2 a Wnioskodawca utraci swój byt prawny. Udziałowiec 1 w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały u Wnioskodawcy otrzyma całość udziałów w Spółce 1. Udziałowiec 2 w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały u Wnioskodawcy otrzyma całość udziałów w Spółce 2.

W następstwie planowanego podziału Udziałowiec 1 będzie jedynym wspólnikiem Spółki 1 a Udziałowiec 2 będzie jedynym wspólnikiem Spółki 2.

Udziałowiec 1 ma zawartą z Wnioskodawcą umowę o pracę na stanowisku członka zarządu spółki. Udziałowiec 2 ma zawartą z Wnioskodawcą umowę o pracę na stanowisku członka zarządu spółki. Obie umowy o pracę zostaną rozwiązane przed dniem podziału Wnioskodawcy. Wnioskodawca nie posiada i nie będzie posiadała na dzień podziału innych pracowników.

Spółka 1 i odrębnie Spółka 2 będą podlegały w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na podstawie art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i przejmą (każda z osobna) część majątku Wnioskodawcy, która to spółka ma siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Wnioskodawca, Spółka 1 i Spółka 2 będą na dzień podziału spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością.

Część majątku Wnioskodawcy, która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 1 będzie obejmowała następujące prawa i obowiązki związane z objętą jedną księgą wieczystą nieruchomością położoną przy ul. (…) i (…) w (…):

1)prawo własności nieruchomości gruntowej o powierzchni 0,2388 m² zabudowanej budynkiem handlowo-usługowym wraz z infrastrukturą towarzyszącą składającej się z działki o numerze ewidencyjnym numer (…) położonej w (…) przy ul. (…), z działki o numerze ewidencyjnym (…), położonej w (…) przy ul. (…) oraz z działki o numerze ewidencyjnym (…), położonej w (…) przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…),  (…) Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…),

2)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 15 lutego 2017 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) (obecnie (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa), umowa zawarta na czas nieoznaczony, (biuro nr 5)

3)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 31 marca 2017 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa z siedzibą w (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 28 lutego 2027 roku,

4)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 27 czerwca 2022 roku z Panią O. M. prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą (…), NIP: (…), REGON: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 30 czerwca 2023 roku,

5)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 1 czerwca 2022 roku z (…) spółka komandytowa, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony, (biuro nr 7),

6)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 1 czerwca 2022 roku z (…) spółka komandytowa, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), zawarta na czas oznaczony do dnia 30 marca 2028 roku, (myjnia),

7)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 20 marca 2018 roku z Panią D. N. i Panem R. N., prowadzącymi wspólnie działalność gospodarczą w formie spółki cywilnej pod nazwą (…), NIP: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 30 marca 2028 roku,

8)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 1 września 2015 roku z A. F. prowadzącą działalność pod firmą (…) (obecnie (…), wpisaną do Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej, NIP: (…), oraz aneksu zawartego dnia 31 sierpnia 2016 roku, aneksu zawartego dnia 31 sierpnia 2017 roku, aneksu zawartego dnia 12 sierpnia 2019 roku oraz aneksu zawartego dnia 1 lutego 2022 roku, na podstawie aneksu z dnia 12 sierpnia 2019 roku okres obowiązywania umowy został przedłużony na czas nieoznaczony,

9)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 12 lutego 2022 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 15 lutego 2023 roku, (biuro nr 5),

10)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 12 lutego 2022 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 15 lutego 2023 roku, (biuro nr 8),

11)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 10 marca 2021 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta do 30 marca 2022 roku, oraz aneksu zawartego dnia 17 marca 2022, na podstawie aneksu zawartego dnia 17 marca 2022 roku umowa zawarta na czas 31 marca 2023,

12)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 1 lipca 2022 roku z Panią M. R., prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą (…), wpisaną do Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej, NIP: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

13)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 27 czerwca 2022 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 30 czerwca 2024 r.,

14)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 27 stycznia 2014 roku z (…) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (obecnie: (…) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), oraz z aneksu zawartego dnia 1 lipca 2015 roku, aneksu zawartego dnia 3 września 2018 roku, aneksu zawartego dnia 7 maja 2021 roku, na mocy aneksu zawartego dnia 7 maja 2021 roku obowiązywania umowy zostało przedłużony na czas oznaczony do dnia 27 stycznia 2024 roku, z klauzulą automatycznego przedłużenia w razie braku złożenia oświadczenia woli o zamiarze nieprzedłużania umowy,

15)prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni użytkowej pod bankomat zawartej dnia 12 maja 2020 roku z (…) spółka akcyjna, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

16)prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej dostarczania paliwa gazowego nr (…) dla odbiorcy niebędącego konsumentem zawartej dnia 17 października 2018 roku pomiędzy (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony (przepisanie licznika z (…)),

17)prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) o świadczenie usług dystrybucji energii elektrycznej zawartej dnia 19 maja 2014 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony, (licznik nr (…), wcześniej ta umowa dotyczyła licznika nr (…)),

18)prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) sprzedaży energii elektrycznej zawartej dnia 18 października 2018 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 31 grudnia 2022 roku, (ul. (…), nr licznika (…)),

19)prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) zawartej dnia 9 października 2020 roku z (…) Spółka Akcyjna wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), oraz z aneksu nr 1 zawartego dnia 16 lutego 2021 roku, umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 31 grudnia 2023 roku, (dostarczenie energii dla fotowoltaiki na ul. (…), nr licznika (…)),

20)prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej (energia elektryczna) nr (…) zawartej dnia 17 stycznia 2022 roku z (…) spółka akcyjna wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony, (dostarczenie energii dla fotowoltaiki przy ul. (…), nr licznika (…)),

21)prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) o dostarczenie wody i odprowadzania ścieków zawartej dnia 26 czerwca 2012 roku z (…) spółka akcyjna z siedzibą, wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

22)prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) na odprowadzanie wód odpadowych i roztopowych systemem kanalizacji deszczowej zawartej dnia 1 kwietnia 2021 roku z (…) spółka akcyjna, wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

23)prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami zawartej dnia 20 grudnia 2017 roku  z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa, wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) (obecnie (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

24)prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu instalacji fotowoltaicznej nr (…) zawartej dnia 29 września 2021 roku z (…) spółka akcyjna, wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na 60 miesięcy, (fotowoltaika przy ul. (…)),

25)prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia instalacji fotowoltaicznej nr (…) zawartej dnia 15 listopada 2021 roku z (…) spółka akcyjna, wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 14 listopada 2026 roku, (fotowoltaika przy ul. (…)),

26)prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu numer (…) zawartej w zwykłej formie pisemnej dnia 27 maja 2022 roku z (…), wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony na okres 48 miesięcy,

27)prawa i obowiązki wynikające z umowy (…) zawartej dnia 1 lutego 2021 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału Wnioskodawcy, w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 1 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 16-27 ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 2-15 dotyczące należnego ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy.

Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 1, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 1.

Część majątku Wnioskodawcy, która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 2 będzie obejmowała prawo własności nieruchomości o powierzchni 0,2221 ha położonej w (…) (woj. (…)) stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…) (grunty rolne zabudowane) wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…) w (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…) oraz następujące prawa i obowiązki związane z nieruchomościami położonymi przy ul. (…) i ul. (…) w (…).

1.prawo użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej o powierzchni 0,0079 ha, stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…), będącej własnością Miasta (…), położonej przy ul. (…) w (...), stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…),

2.prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 255,10 m², położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem: (…),

3.prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 183,50 m², położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem: (…),

4.prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 255,9 m², położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…)w (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem: (…),

5.prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 34,3 m², położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem: (…),

6.prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 165,6 m², położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…) Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (...), V Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem: (…),

7.prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 22 grudnia 2016 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa z siedzibą w (…) (obecnie (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), zawartej na czas oznaczony do dnia 31 marca 2027 roku,

8.prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 31 marca 2017 roku z (…) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa z siedzibą w (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS: (…), oraz z aneksu zawartego dnia 22 marca 2017 roku, umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 31 marca 2027 roku,

9.prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 27 stycznia 2014 roku z (…) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (obecnie: (…) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), oraz aneksu zawartego dnia 1 kwietnia 2015 roku, aneksu zawartego dnia 29 sierpnia 2017 roku, aneksu zawartego dnia 13 maja 2019 roku, aneksu zawartego dnia 12 maja 2021 roku, na mocy aneksu zawartego dnia 7 maja 2021 roku obowiązywania umowy zostało przedłużony na czas oznaczony do dnia 27 stycznia 2024 roku, z klauzulą automatycznego przedłużenia w razie braku złożenia oświadczenia woli o zamiarze nieprzedłużania umowy,

10.prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia 27 stycznia 2014 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), oraz z aneksu nr 1 zawartego dnia 11 sierpnia 2015 roku, umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 11 sierpnia 2025 roku, po upływie tego okresu przedłuża się na czas nieoznaczony,

11.prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni użytkowej pod bankomat zawartej dnia 22 września 2003 roku z (…) spółka akcyjna, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) oraz z aneksów, na mocy aneksu nr 4 zawartego dnia 20 listopada 2017 roku, przedłużającego obowiązywanie tej umowy na czas nieoznaczony;

12. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej sprzedaży gazu numer (…) zawartej dnia 6 marca 2018 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) oraz z aneksu nr (…) zawartym dnia 3 czerwca 2020 roku, na mocy aneksu przedłużono obowiązywanie umowy do umowy 31 grudnia 2022 roku oraz wyłączono z zakresu stosowania umowy licznik przy ul. (…),

13.prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowa sprzedaży gazu numer (…) zawarta dnia 13 listopada 2018 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), oraz z aneksu aneksem nr (…) do tej umowy zawartym dnia 3 czerwca 2020 roku, przedłużający obowiązywanie tej umowy 31 grudnia 2022 roku,

14.prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej sprzedaży gazu numer (…) zawartej dnia 30 września 2020 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony od dnia 1 stycznia 2023 roku oraz z aneksu nr (…) do tej umowy zawartym dnia 7 lipca 2021 roku, przedłużający obowiązywanie tej umowy 21 grudnia 2024 roku,

15.prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci nr (…) zawartej dnia 12 grudnia 2013 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) (licznik pizza - restauracja), umowa zawarta na czas realizacji warunków przyłączenia oraz świadczenia usług dystrybucji w oparciu o konkretną umowę,

16.prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci nr (…) zawartej dnia 12 grudnia 2013 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) (licznik - gabinet stomatologiczny), umowa zawarta na czas realizacji warunków przyłączenia oraz świadczenia usług dystrybucji w oparciu o konkretną umowę,

17.prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci nr (…) zawartej dnia 12 grudnia 2013 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) (licznik - biuro), umowa zawarta na czas realizacji warunków przyłączenia oraz świadczenia usług dystrybucji w oparciu o konkretną umowę,

18.prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci nr (…) zawartej dnia 12 grudnia 2013 z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) (licznik - biuro), umowa zawarta na czas realizacji warunków przyłączenia oraz świadczenia usług dystrybucji w oparciu o konkretną umowę,

19.prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej nr (…) zawarta dnia 23 czerwca 2017 roku z (…) spółka akcyjna, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia 31 grudnia 2019 r. (licznik (…)), z klauzulą automatycznego przedłużenia na czas nieoznaczony,

20.prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) o dostarczenie wody i odprowadzania ścieków zawartej dnia 22 listopada 2006 roku z (…) spółka akcyjna, wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

21.prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) na odprowadzanie wód odpadowych i roztopowych systemem kanalizacji deszczowej zawartej dnia 1 kwietnia 2021 roku z (…) spółka akcyjna, wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

22.prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami zawartej dnia 20 grudnia 2017 roku przez Spółkę z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa, wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…) (obecnie (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

23.prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu numer (…) zawartej w zwykłej formie pisemnej dnia 27 maja 2022 roku z (…) spółka akcyjna, wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas oznaczony na okres 48 miesięcy,

24.prawa i obowiązki wynikające z umowy (…) zawartej dnia 1 lutego 2021 roku z (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału Wnioskodawcy, w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 2 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 12-24 ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 7-11 dotyczące należnego ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 2, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 2.

Możliwa jest sytuacja, że przed dniem podziału nieruchomość w (…) zostanie przez Wnioskodawcę sprzedana podmiotowi trzeciemu. W takim wypadku nieruchomość w (…) nie przypadnie oczywiście w planie podziału Spółce 2.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 1 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych w (…), przy ul. (…) oraz ul. (…) w (…) w oparciu o przydzielone Spółce 1 w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 2 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych w (…), przy ul. (…) i ul. (…) w (…), w oparciu o przydzielone Spółce 1 w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

Wnioskodawca prowadzi księgi podatkowe w sposób pozwalający przypisać przychody i koszty uzyskania do zespołu składników materialnych i niematerialnych jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 1 i odrębnie do zespołu składników materialnych i niematerialnych jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 2.

Jeżeli na dzień poprzedzający podziału pozostaną na rachunkach bankowych Wnioskodawcy środki pieniężne, to środki te zostaną uwzględnione w planie podziału w ten sposób, że połowa tych środków pieniężnych trafi do Spółki 1 a druga połowa do Spółki 2.

Na dzień podziału wartość majątku Wnioskodawcy przeniesionego na Spółkę 1 będzie równa wartości emisyjnej udziałów obejmowanych przez Udziałowca 1 w Spółce 1 a wartość majątku Wnioskodawcy przeniesionego na Spółkę 2 będzie równa wartości emisyjnej udziałów obejmowanych przez Udziałowca 2 w Spółce 2. Wartość emisyjna udziałów Spółki 1 i Spółki 2 będzie wynikała z przyjętego planu podziału oraz uchwał podziałowych podjętych w następstwie przyjęcia planu podziału i zgodnie z zasadą wyrażoną w art. 4a pkt 16a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych wartość ta będzie nie niższa od wartości rynkowej udziałów.

Planowany podział Wnioskodawcy zostanie dokonany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, będzie miał uzasadnienie funkcjonalne i ekonomiczne, a jego celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Nie jest objęte zakresem niniejszego wniosku uzyskanie stanowiska organu co do zastosowania do planowanego podziału Wnioskodawcy przepisu art. 12 ust. 13 i ust. 14 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Na tle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego zaszła potrzeba uzyskania interpretacji indywidualnej w zakresie potwierdzenia prawidłowości stanowiska Wnioskodawcy co do interpretacji przepisów ustawy o podatku od towarów i usług oraz ustawy o dochodowym od osób prawnych.

W uzupełnieniu wniosku z 28 października 2022 r., ponadto wskazali Państwo, że na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Spółki Dzielonej, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie organizacyjnie wyodrębniony w istniejącej Spółce Dzielonej.

Wyodrębnienie organizacyjne przejawiać się będzie w tym, że zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jest obecnie i będzie na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Spółki Dzielonej związany z nieruchomościami przy ul. (…) i (…) w (…).

Ten zespół składników materialnych i niematerialnych nie jest wyodrębniony w postaci oddziału, działu czy wydziału w strukturze organizacyjnej Spółki dzielonej. W ramach jednego bytu prawnego Spółki Dzielonej w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni handlowych/komercyjnych położonych na nieruchomościach przy ul. (…) i (…) w (…) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomości położone przy ul. (…) i (…) w (…) zabudowane budynkami i budowlami).

Z kolei zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 jest obecnie i będzie na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Spółki Dzielonej związany z nieruchomościami przy ul. (…) i ul. (…) w (…). Ten zespół składników materialnych i niematerialnych nie jest wyodrębniony w postaci oddziału, działu czy wydziału w strukturze organizacyjnej Spółki dzielonej.

W ramach jednego bytu prawnego Spółki Dzielonej w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni handlowych/komercyjnych położonych przy ul. (…) w (…) z wykorzystaniem przez klientów najemców nieruchomości przy ul. (…) (przy czym ta nieruchomość jest pasem gruntu o wielkości 79 m stanowiącym parking do obsługi nieruchomości przy ul. (…)) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomości położone przy ul. (…) i ul. (…) w (…) zabudowane budynkami i budowlami).

Jak Spółka Dzielona wskazała we wniosku o wydanie interpretacji, wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika a ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, to jest ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa.

Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa. Tak rozumiane wyodrębnienie organizacyjne nie musi mieć formy oddziału, działu czy wydziału przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie organizacyjne nie jest tożsame z wyodrębnieniem formalno-prawnym.

Oznacza to, iż aby określona część przedsiębiorstwa mogła być wyodrębniona organizacyjnie nie musi stanowić samodzielnego podmiotu prawnego, jednostki organizacyjnej, oddziału lub wydziału (interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 12 sierpnia 2013 r., Znak: ILPP2/443-473/13-4/JK). Wyodrębnienie organizacyjne nie ma i nie będzie miało formy oddziału, działu czy wydziału w ramach struktury organizacyjnej Spółki Dzielonej.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie finansowo wyodrębniony w istniejącej Spółce dzielonej.

Od 1 stycznia 2022 r. w ramach ksiąg rachunkowych prowadzonych przez Wnioskodawcę wyodrębnione są i będą wyodrębnione na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy konta księgowe, na których ewidencjonowane są zdarzenia gospodarcze, poniesione koszty i osiągnięte przychody:

-odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) i (…) w (…).

-jak i odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 2 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) i ul. (…) w (…).

Możliwe jest zatem od początku stycznia 2022 r. i będzie także możliwe na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy przyporządkowanie przychodów oraz należności i zobowiązań do mających być przedmiotem transakcji zespołu składników:

-odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) i (…) w (…).

-jak i odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 2 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) i ul. (…) w (…).

O wyodrębnieniu finansowym świadczy zatem szczegółowy układ kont księgowych w księgach rachunkowych Wnioskodawcy i możliwość przyporządkowania przychodów oraz należności i zobowiązań do mających być przedmiotem transakcji zespołu składników.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącej spółce Wnioskodawcy.

Wyodrębnienie funkcjonalne przejawia się i będzie przejawiać na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy, w tym, że składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które zostaną przeniesione na Spółkę 1 i odrębnie przeniesione na Spółkę 2 w ramach podziału, są składnikami przeznaczonymi do realizacji określonych zadań gospodarczych w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych/komercyjnych w odrębnych lokalizacjach (odpowiednio przy ul. (…) oraz ul. (…) w (…) oraz odrębnie przy ul. (…) w (…), z wykorzystaniem przylegającej nieruchomości przy ul. (…) jako parkingu dla klientów najemców).

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 (każdy z osobna) będzie zdolny do zdolny (każdy z osobna) do niezależnego działania jako samodzielny podmiot gospodarczy i nie będzie wymagał zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, a także struktur działalności przyszłych nabywców lub podjęcia dodatkowych działań przez tych nabywców.

Spółka 1 oraz Spółka 2 (każda z osobna) na bazie nabytego przez daną spółkę zespołu składników materialnych i niematerialnych, będzie kontynuowała działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim działalność była prowadzona przez Wnioskodawcę, w znaczeniu wynajmowania nieruchomości handlowych/komercyjnych na rzecz innych przedsiębiorców, przy czym Spółka 1 będzie wynajmowała nieruchomości w lokalizacji położonej przy ul. (…) i (…) w (…), zaś Spółka 2 będzie wynajmowała nieruchomości położone przy ul. (…), z wykorzystaniem dla klientów najemców przylegającej nieruchomości przy ul. (…) w (…).

Pytania

1.Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału na Spółkę 1 i zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału odrębnie na Spółkę 2, będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych? (pytanie oznaczone we wniosku Nr 2)

2.Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w razie uznania przez Organ stanowiska Wnioskodawcy zawartego w odniesieniu do pytania nr 1 i nr 2 za prawidłowe, przeniesienie w ramach podziału na Spółkę 1 i Spółkę 2, opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych, nie będzie skutkowało powstaniem dla Wnioskodawcy przychodu podatkowego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału? (pytanie oznaczone we wniosku Nr 3)

Państwa stanowisko w sprawie

W zakresie pytania nr 2: Wnioskodawca stoi na stanowisku, że opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Zgodnie z tym przepisem przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa należy rozumieć organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W świetle powyższego przepisu zatem zorganizowana część przedsiębiorstwa musi przede wszystkim spełniać warunki wyodrębnienia organizacyjnego, finansowego i funkcjonalnego.

Ze względu na tożsamość definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa pomieszczonej w art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług z definicją pomieszczoną w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, Wnioskodawca w tym miejscu pragnie zaznaczyć, że jako uzasadnienie jej stanowiska co do zakwalifikowania zespołu składników majątkowych i niemajątkowych przeniesionych w ramach podziału na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych - należy traktować w całości uzasadnienie prawne stanowiska Mini max przytoczone w zakresie pytania nr 1.

W zakresie pytania nr 1: zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, ustawodawca zdefiniował „zorganizowaną część przedsiębiorstwa” jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, winna stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika a ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, to jest ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość).

Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2.zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3.składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4.zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

Poniżej Wnioskodawca odnosi się do poszczególnych przesłanek wskazanych w pkt 1-4:

Ad 1: W zakresie przesłanki istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań: Wnioskodawca stoi na stanowisku, że w praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia (w drodze podziału Wnioskodawcy). Taka sytuacja ma miejsce w zakresie objętym niniejszym wnioskiem.

Na dzień podziału może bowiem zaistnieć sytuacja gdy nie będzie wymagalnych zobowiązań ani wierzytelności z umów wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego, a tym samym mimo przejęcia przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 określonego zespołu składników materialnych i niematerialnych wraz z prawami i obowiązkami z umów szczegółowo wskazanych we wniosku, nie zostaną przejęte przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 zobowiązania i wierzytelności, bo takich wymagalnych zobowiązań i wierzytelności na dzień podziału nie będzie.

Jeśliby jednak zdarzyło się tak, że na dzień podziału będą istniały wymagalne zobowiązania lub wierzytelności to zostaną one przeniesione na Spółkę 1 lub odpowiednio Spółkę 2 jako konsekwencja przeniesienia praw i obowiązków z umowy, z której dane wymagalne zobowiązanie lub wierzytelność będą wynikać.

Należy przy tym podkreślić, że w ocenie NSA w wyroku z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11 przeniesienie zobowiązań (długów, wierzytelności) nie jest okolicznością, która decyduje bądź współdecyduje o uznaniu danej części przedsiębiorstwa za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Stąd ewentualne odstępstwo polegające na tym, że w skład zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonego na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 w ramach planowanego podziału Wnioskodawcy nie wejdą wierzytelności z tytułu czynszu najmu ani zobowiązania względem dostawców usług nie powinno wykluczać możliwości uznania danej części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Ad 2: W zakresie przesłanki istnienia zespołu organizacyjnie i finansowo wyodrębnionego w istniejącym przedsiębiorstwie: Wyodrębnienie organizacyjne: Ustawa o podatku od towarów i usług nie określa, co należy rozumieć przez wyodrębnienie organizacyjne zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W doktrynie podkreśla się, że „wyodrębnienie organizacyjne oznacza zazwyczaj wyodrębnienie części majątku przedsiębiorstwa (wraz ze składnikami niematerialnymi) w strukturze organizacyjnej całego podmiotu” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych, Komentarz, Wyd. 2, Warszawa 2016).

W tym miejscu należy zauważyć, że wyodrębnienie organizacyjne nie jest tożsame z wyodrębnieniem formalno-prawnym. Oznacza to, iż aby określona część przedsiębiorstwa mogła być wyodrębniona organizacyjnie nie musi stanowić samodzielnego podmiotu prawnego, jednostki organizacyjnej, oddziału lub wydziału (interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 12 sierpnia 2013 r., Znak: ILPP2/443-473/13-4/JK).

Wyodrębnienie organizacyjne należy, zdaniem Wnioskodawcy, interpretować jako przypisanie danych składników majątkowych do realizacji określonych zadań gospodarczych (a nie do wszelkiej działalności danego podmiotu). Innymi słowy, z wyodrębnieniem organizacyjnym należy wiązać sytuację, w której w ramach jednego bytu prawnego wykonywane są czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą i do realizacji takich czynności przypisane są konkretne składniki majątku, które nie są wykorzystywane przez spółkę w innych obszarach jej aktywności biznesowej.

Ocena wyodrębnienia organizacyjnego powinna być zatem dokonywana według podstawowego kryterium, jakim jest ustalenie, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa, tj. na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość (interpretacja indywidualna Dyrektora KIS z 9 lutego 2018 r., Znak: 0114-KDIP2-1.4010.367.2017.1.JF).

Uwzględniając powyższe w sytuacji gdy określone składniki materialne i niematerialne związane są z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Wnioskodawcę w lokalizacji przy ul. (…) i ul. (…) w (…) to powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia wyodrębnienia organizacyjnego dla tego zespołu składników materialnych i niematerialnych.

Tym samym przydzielenie w ramach podziału Spółce 1 zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Wnioskodawcę w lokalizacji przy ul. (…) i ul. (…) w (…) powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych był wyodrębniony organizacyjnie w sposób w jaki należy rozumieć to wyodrębnienia na potrzeby interpretacji definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w kontekście planowanego podziału Wnioskodawcy.

Podobnie w sytuacji gdy określone składniki materialne i niematerialne związane są z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Wnioskodawcę w lokalizacji przy ul. (…) i ul. (…) w (…), to powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia wyodrębnienia organizacyjnego dla tego zespołu składników materialnych i niematerialnych.

Tym samym przydzielenie w ramach podziału Spółce 2 zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Wnioskodawcę w lokalizacji przy ul. (…) i ul. (…) w (…), powinno zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych był wyodrębniony organizacyjnie w sposób w jaki należy rozumieć to wyodrębnienia na potrzeby interpretacji definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w kontekście planowanego podziału Wnioskodawcy.

Wyodrębnienie finansowe: w księgach Wnioskodawcy ewidencja księgowa jest i będzie na dzień podziału prowadzona w taki sposób, że umożliwia i będzie na dzień podziału umożliwiała przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań odrębnie do każdego z zespołów składników materialnych i niematerialnych, który Wnioskodawca przeniesie na Spółkę 1 i na Spółkę 2.

Ewidencje przychodów i kosztów prowadzone w ramach ksiąg Wnioskodawcy pozwalają na ustalenie wyniku finansowego tej części przedsiębiorstwa, która ma być przedmiotem przeniesienia na Spółkę 1 i odrębnie wyniku finansowego tej części przedsiębiorstwa, która ma być przedmiotem przeniesienia na Spółkę 2.

W doktrynie przyjmuje się, iż wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, w szczególności wyodrębnienie finansowe nie oznacza konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Takie stanowisko znajduje również potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych. Przykładowo w interpretacji indywidualnej Dyrektora KIS z 5 czerwca 2018 r., Znak: 0111-KDIB1-3.4010.184.2018.1.PC wskazano, że: (wyodrębnienie – przypis Organu) „finansowe nie musi być realizowane poprzez całkowitą samodzielność finansową zespołu składników majątkowych. Nie oznacza ono bowiem w szczególności konieczności prowadzenia odrębnej księgowości czy też konieczności sporządzania odrębnego bilansu dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. (...) Zatem, wystarczające dla uznania, że dane składniki majątku są wyodrębnione finansowo jest prowadzenie takiej ewidencji zdarzeń gospodarczych, dzięki której możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów, a także należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”.

Nie ma zatem konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa w celu spełnienia tej przesłanki. W konsekwencji, aprobując stanowisko wyrażone w doktrynie, należy przyjąć, iż „powiązanie wyników danego podmiotu ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa może być dokonywane na podstawie samej rachunkowości zarządczej” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz. Wyd. 2, Warszawa 2016).

Ad 3: W zakresie przesłanki przeznaczenia do realizacji określonych zadań gospodarczych: Wnioskodawca uważa, że składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które zostaną przeniesione na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 w ramach podziału, są składnikami przeznaczonymi do realizacji określonych zadań gospodarczych w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w odrębnych lokalizacjach (odpowiednio przy ul. (…) oraz ul. (…) w (…) oraz odrębnie przy ul. (…) i ul. (…) w (…).

Fakt, że Wnioskodawca prowadził działalność w oparciu o zespół tych składników materialnych i niematerialnych a w zakresie tzw. czynnika ludzkiego nie wykorzystywała własnych pracowników (innych niż Udziałowiec 1 i Udziałowiec 2, którzy mieli umowy o pracę na stanowisku członków zarządu Wnioskodawcy, które to umowy zostaną rozwiązane przed dniem podziału), zaś w pozostałym zakresie prace składające się na działalność gospodarczą Wnioskodawcy wykonywane były siłami Wnioskodawcy na podstawie umów cywilnoprawnych z podmiotami trzecimi, nie powinien wykluczać uznania opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych przenoszonych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 za przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych.

Jak bowiem wskazał WSA w Poznaniu w wyroku z dnia 10 stycznia 2018 r., sygn. akt I SA/Po 988/17 definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie wymaga, aby zespół składników stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa obejmował wszelkie elementy obsługi funkcjonowania przedsiębiorstwa, gdyż zawęża ona pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do składników materialnych i niematerialnych pozwalających na realizację określonych zadań gospodarczych, jako niezależne przedsiębiorstwo.

Wyrok ten zapadł na tle definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa z art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ale ze względu na pełną tożsamość definicji w tym przepisie pomieszczonej z definicją zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawartej w art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, pogląd WSA w Poznaniu zachowuje swoją aktualność także w zakresie oceny prawidłowości stanowiska Spółki w zakresie zakwalifikowania przedmiotu planowanej sprzedaży jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług.

Idąc dalej we wskazaniu dorobku orzecznictwa: w wyroku z dnia 23 marca 2012 r., sygn. akt II FSK 1643/10, NSA wyraźnie podkreślał, że zawarta w art. 4a pkt 4 ustawy CIT definicja nie wymaga, aby zespół składników, o którym w niej mowa, obejmował wszelkie elementy obsługi funkcjonowania przedsiębiorstwa, gdyż zawęża ona pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do składników materialnych i niematerialnych pozwalających na realizację określonych zadań gospodarczych, jako niezależne przedsiębiorstwo. Brak w przedsiębiorstwie wewnętrznych działów obsługujących jego zadania kadrowe, informatyczne i finansowe nie pozbawia tegoż przedsiębiorstwa możliwości realizacji określonych zadań gospodarczych.

W wyroku tym Naczelny Sąd Administracyjny podzielił pogląd NSA wyrażony w wyrokach z dnia 27 września 2011 r., sygn. akt I FSK 1383/10 oraz z dnia 4 października 2011 r. sygn. akt I FSK 1589/10 i sygn. akt I FSK 1590/10.

Orzecznictwo sądowe dopuszcza więc uznanie wyodrębnionej struktury materialnej i niematerialnej jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa także wówczas, gdy struktura ta nie obejmuje pracowników. Sądy administracyjne zwracają uwagę, że brak pracowników w czasach, gdzie ten element niezbędny do prowadzenia firmy można po prostu outsourcować, nie przesądza o braku możliwości przypisania wyodrębnionej z jednego przedsiębiorstwa strukturze materialnej i niematerialnej przymiotu zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Brak samodzielnego wykonywania konkretnych usług nie może przesądzać o braku możliwości samodzielnej realizacji zadań gospodarczych (wyrok WSA w Gliwicach z dnia 6 lipca 2010 r., sygn. akt I SA/Gl 112/10, Lex nr 673167), a zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jest taka część mienia, która ma potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego (wyrok WSA w Kielcach z dnia 13 sierpnia 2009 r., sygn. akt I SA/Ke 226/09, Lex nr 525689).

Wskazać także należy, że Wojewódzki Sąd Administracyjny w Rzeszowie w prawomocnym wyroku z dnia 9 października 2014 r. w sprawie o sygn. akt I SA/Rz 594/14 stwierdził, że dla przyjęcia, że doszło do sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie miało znaczenia to, że nabywca nie przejął pracowników w trybie art. 23¹ Kodeksu pracy.

W wyroku w z dnia 21 czerwca 2012 r. sygn. akt I FSK 1586/11, Naczelny Sąd Administracyjny stwierdził, że biorąc bowiem zarówno przepis art. 19 Dyrektywy 112 mówiący o całości lub części majątku, czy przepis art. 2 pkt 27e polskiej ustawy o VAT wskazującej na organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, należy uznać, że przedmiotem oceny organu winno być nie to co zostało wyłączone, ale to co jest przedmiotem wniesienia aportem do nowopowstałego podmiotu. Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Pogląd, że jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega VAT, znalazł potwierdzenie swojej słuszności w wyrokach Naczelnego Sądu Administracyjnego np.: z dnia 10 marca 2011 r., sygn. akt I FSK 1062/10, z dnia 4 października 2011 r., sygn. akt I FSK 1589/10, z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11, z dnia 15 maja 2012 r., sygn. akt I FSK 1223/11, z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11.

Analiza orzecznictwa sądowo-administracyjnego prowadzi do zatem konkluzji, że w opisanych we wniosku uwarunkowaniach fakt, iż podziałowi Wnioskodawcy w drodze przeniesienia opisanego we wniosku zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 1 a pozostałej części majątku obejmującej opisany we wniosku zespół składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 2, nie będzie towarzyszyć przeniesienie pracowników nie wyklucza możliwości uznania zespołu składników będących przedmiotem planowanego podziału za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Ad 4: W zakresie przesłanki, że zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem przeniesienia na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze: w przekonaniu Wnioskodawcy, w świetle przedstawionego powyżej orzecznictwa przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy, uwzględnić należy także okoliczności wskazujące na:

1.zamiar kontynuowania przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 jako nabywcę danego zespołu składników materialnych i niematerialnych działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w danej lokalizacji przydzielonej w ramach podziału, prowadzonej dotychczas przez Wnioskodawcę, w oparciu nabyty zespół składników materialnych i niematerialnych.

2.faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 w danej lokalizacji w oparciu o nabyty zespół składników materialnych i niematerialnych.

Zdaniem Wnioskodawcy, zespół składników materialnych niematerialnych jaki będzie przedmiotem planowanego podziału i zostanie przeniesiony na Spółkę 1 oraz odrębnie na Spółkę 2 może (każdy z osobna) stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w danej lokalizacji, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie Wnioskodawcy.

Zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem planowanego podziału i trafi do Spółki 1 jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, to jest działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…) oraz ul. (…) w (…) i takim samym zadaniom będzie służył w Spółce 1. Składniki materialne i niematerialne, które trafią do Spółki 1 umożliwią tej spółce w oparciu o te składniki materialne i niematerialne samodzielne prowadzenie przez Spółkę 1 działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…) oraz ul. (…) w (…).

Zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem planowanego podziału i trafi do Spółki jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, to jest działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…) i ul. (…) w (…) i takim samym zadaniom będzie służył w Spółce 2. Składniki materialne i niematerialne, które trafią do Spółki 2 umożliwią tej spółce w oparciu o te składniki materialne i niematerialne samodzielne prowadzenie przez Spółkę 2 działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…) i ul. (…) w (…).

Podsumowanie uzasadnienia: zdaniem Wnioskodawcy, analiza przedmiotu planowanego podziału obejmującego przeniesienie opisanych we wniosku zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 1 a drugiego zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 2 oraz treści powołanych przepisów prawa i przywołanego orzecznictwa sądów administracyjnych i interpretacji organów podatkowych, prowadzi do wniosku, że dla takich dwóch opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych zostaną spełnione niezbędne przesłanki do uznania każdego z nich za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług.

Wnioskodawca przeniesie bowiem na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 zabudowane budynkami i budowlami nieruchomości, środki trwałe obejmujące budynki, budowle - które były u Wnioskodawcy i będą po nabyciu przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 wykorzystywane przez każdą z tych spółek do prowadzenia działalności polegającej wynajmowaniu powierzchni handlowych w danej lokalizacji, a które to składniki materialne i niematerialne można uznać za spełniające/realizujące określone zadania gospodarcze, które zarazem mogłyby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania w Spółce 1 i odrębnie w Spółce 2 jako nabywcy.

W opisanym we wniosku zdarzeniu przyszłym dojdzie, zdaniem Wnioskodawcy, do spełnienia przesłanki wyodrębnienia funkcjonalnego przenoszonych składników materialnych i niematerialnych, gdyż Wnioskodawca przeznacza/wykorzystuje obecnie składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które wejdą do przedmiotu podziału, do realizacji konkretnego zadania gospodarczego polegającego na wynajmowaniu powierzchni handlowych w danej lokalizacji.

W zakresie pytania nr 3: Wnioskodawca stoi na stanowisku, że przeniesienie w ramach podziału na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, opisanego we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespołu składników materialnych i niematerialnych, nie będzie skutkowało powstaniem dla Wnioskodawcy przychodu podatkowego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału przez wydzielenie.

Zgodnie z treścią art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przychodem podatkowym w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa - jest wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału lub wydzielenia, przy czym przepisy art. 14 ust. 2 i 3 stosuje się odpowiednio.

Jednocześnie jednak na podstawie art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o podatku dochodowy od osób prawnych do przychodów nie zalicza się w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce, stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa - wartości rynkowej składników majątku przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalonej na dzień podziału lub wydzielenia.

Przychód podatkowy dla Wnioskodawcy powstanie zatem tylko wtedy, gdy w następstwie zrealizowania podziału zespół składników materialnych i niematerialnych przejęty przez Spółkę 1 lub zespół składników materialnych i niematerialnych przejęty przez Spółkę 2 nie będą stanowiły zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Innymi słowy: przychód podatkowy dla Wnioskodawcy nie powstanie na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 w związku z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, jeżeli po dokonaniu podziału zarówno w Spółce 1 jak i w Spółce 2 znajdą się (w każdej spółce z osobna) zespoły składników materialnych i niematerialnych stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. W takim wypadku nie będzie przychodem podatkowym dla Wnioskodawcy wartość rynkowa składników majątku przeniesionych na Spółkę 1 i Spółkę 2, ustalona na dzień podziału przez wydzielenie.

Jeżeli zatem Organ uzna za prawidłowe stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 i nr 2 co do tego, że w ramach zdarzenia przyszłego objętego wnioskiem:

-zespół składników materialnych i niematerialnych jaki trafi do Spółki 1 będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych;

-oraz zespół składników materialnych i niematerialnych jaki trafi do Spółki 2 będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

to będzie oznaczało, że stanowisko Wnioskodawcy o braku powstania przychodu podatkowego dla Wnioskodawcy w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, ustalonego na dzień poprzedzający dzień podziału jest prawidłowe.

Przy czym wyłączenia z przychodu pomieszczonego w art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów podziału spółek jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Jeżeli podział spółek nie został przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów art. 12 ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Powyższe wynika z art. 12 ust. 13 i ust. 14 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego celem podziału Wnioskodawcy jest cel biznesowy i ekonomiczny. Podział Wnioskodawcy nie będzie zatem przeprowadzany w celu uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Niniejszy wniosek nie dotyczy oceny zastosowania art. 12 ust. 13 i ust. 14 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Spełniona będzie przesłanka z art. 12 ust. 15 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, zgodnie z którym przepis art. 12 ust. 4 pkt 3h tej ustawy ma zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Wynika to z tego, że Spółka 1 i odrębnie Spółka 2 będą podlegały w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na podstawie art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i przejmą (każda z osobna) część majątku Wnioskodawcy, która to spółka ma siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Wreszcie, zgodnie z art. 12 ust. 16 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepis art. 12 ust. 4 pkt 3h tej ustawy stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, w którym wymienione zostały w pozycji nr 29 „spółki z ograniczoną odpowiedzialnością” a Mini Max oraz Spółka 1 i Spółka 2 będą na dzień podziału spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zasady opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych spółki przejmującej przy podziale lub podziale przez wydzielenie regulują przepisy ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r., poz. 1800 ze zm.).

Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

Na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

Na postawie art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

Zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

W świetle art. 12 ust. 14 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

Biorąc zatem pod uwagę literalną treść art. 12 ust. 1 pkt 9  oraz art. 12 ust. 4 pkt 3h.ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, należy stwierdzić, że ww. przepisy  ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych odnoszą się do dwóch sytuacji, tj. podziału spółki oraz podziału przez wydzielenie. W pierwszym przypadku wskazanych przepisów ustawodawca wskazuje, że przychód występuje w sytuacji, gdy majątek przejmowany nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa, natomiast w drugim przypadku  zawartym w tych przepisach prawodawca uznał, że przychód wystąpi w sytuacji, gdy majątek przejmowany lub majątek pozostający w spółce nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zatem, żeby skorzystać z wyłączenia z przychodów obydwie części majątku muszą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa. W konsekwencji wystąpienie przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, uzależnione jest od posiadania przez obydwie części przedsiębiorstwa podlegającego podziałowi przez wydzielenie atrybutu zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 4a pkt 4 ww. ustawy.

Z kolei zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

Jak wynika z cytowanego przepisu, status zorganizowanej części przedsiębiorstwa posiada tylko taka część mienia przedsiębiorstwa, która spełnia łącznie następujące warunki:

- stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań),

- jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniona w istniejącym przedsiębiorstwie,

- jest przeznaczona do realizacji określonych zadań gospodarczych,

- mogłaby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest zatem dowolnym zbiorem składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wchodzących w skład przedsiębiorstwa, ale wyodrębnionym organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespołem tych składników, zdolnym do bycia oddzielnym przedsiębiorstwem, samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze.

Biorąc powyższe pod uwagę należy wskazać, że jednym z podstawowych elementów istnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

O wyodrębnieniu organizacyjnym można mówić, gdy zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze tego przedsiębiorstwa, np. dział, wydział, oddział, itp. Takie organizacyjne wydzielenie powinno być dokonane na podstawie statutu, regulaminu lub aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nie zadań gospodarczych. Nie należy jednak utożsamiać tego pojęcia z pełną samodzielnością finansową.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy natomiast rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, tj. obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Kolejną cechą definiującą zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do bycia niezależnym przedsiębiorstwem samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa (zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych), musi odznaczać się pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie całość).

Z opisu sprawy wynika m.in., że Wnioskodawca prowadzi działalność polegającą na wynajmowaniu powierzchni handlowych w różnych lokalizacjach. Udziałowcami Wnioskodawcy są dwie osoby fizyczne. Udziałowcy Wnioskodawcy postanowili pójść własną drogą biznesową i dokonać podziału Wnioskodawcy w trybie art. 529 § 1 pkt 2 kodeksu spółek handlowych. Podział będzie polegał na podziale Wnioskodawcy przez zawiązanie dwóch nowych spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Spółki 1 i Spółka 2, gdzie na Spółkę 1 przejdzie jeden zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa) a na Spółkę 2 przejdzie drugi zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa). W rezultacie, całość majątku Wnioskodawcy przejdzie na Spółkę 1 i na Spółkę 2 a Wnioskodawca utraci swój byt prawny. Udziałowiec 1 w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały u Wnioskodawcy otrzyma całość udziałów w Spółce 1. Udziałowiec 2 w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały u Wnioskodawcy otrzyma całość udziałów w Spółce 2.

W następstwie planowanego podziału Udziałowiec 1 będzie jedynym wspólnikiem Spółki 1 a Udziałowiec 2 będzie jedynym wspólnikiem Spółki.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Spółki Dzielonej, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie organizacyjnie wyodrębniony w istniejącej Spółce Dzielonej.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie finansowo wyodrębniony w istniejącej Spółce dzielonej.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącej spółce Wnioskodawcy.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Wnioskodawcy, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 (każdy z osobna) będzie zdolny do zdolny (każdy z osobna) do niezależnego działania jako samodzielny podmiot gospodarczy i nie będzie wymagał zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, a także struktur działalności przyszłych nabywców lub podjęcia dodatkowych działań przez tych nabywców.

Państwa wątpliwości budzi kwestia ustalenia, czy opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału Spółki dzielonej (Wnioskodawcy) na Spółkę 1 i zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału odrębnie na Spółkę 2, będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz czy przeniesienie w ramach podziału na Spółkę 1 i Spółkę 2, opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych, nie będzie skutkowało powstaniem dla Wnioskodawcy przychodu podatkowego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału.

Odnosząc się do powyższych wątpliwości, wskazać należy, że jak już wyjaśniono, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie przekazania określonych składników majątkowych (na ile stanowią w nim w tym momencie, wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Wskazać należy, że opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału przejęcie Spółki dzielonej (Wnioskodawcy) na Spółkę 1 i zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału odrębnie na Spółkę 2, będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, albowiem w opisie sprawy wskazali Państwo, że na dzień poprzedzający podział Wnioskodawcy, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie organizacyjne, funkcjonalnie oraz finansowo wyodrębniony w istniejącej Spółce dzielonej oraz będzie zdolny (każdy z osobna) do niezależnego działania jako samodzielny podmiot gospodarczy i nie będzie wymagał zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, a także struktur działalności przyszłych nabywców lub podjęcia dodatkowych działań przez tych nabywców.

Zatem, skoro zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony w ramach podziału Wnioskodawcy do nowo utworzonych spółek kapitałowych (Spółki 1 i Spółki 2) będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, to w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy (Spółki dzielonej)  nie powstanie przychodu podatkowych na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału.

Zatem, Państwa stanowisko w zakresie ustalenia:

- czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału na Spółkę 1 i zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału odrębnie na Spółkę 2, będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych – jest prawidłowe;

- czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w razie uznania przez Organ stanowiska Wnioskodawcy zawartego w odniesieniu do pytania nr 2 za prawidłowe, przeniesienie w ramach podziału na Spółkę 1 i Spółkę 2, opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych, nie będzie skutkowało powstaniem dla Wnioskodawcy przychodu podatkowego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2, ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału – jest prawidłowe.

Ponadto podkreślić należy, że ustalenia czy przeprowadzony podział Spółki Dzielonej zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego głównym bądź jednym z głównych celów nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, nie może podlegać ocenie tut. Organu, w trybie i na zasadach przewidzianych dla instytucji interpretacji indywidualnej.

Rolą postępowania w sprawie wydania indywidualnej interpretacji przepisów podatkowych nie jest bowiem ustalanie, czy przedstawiony we wniosku stan faktyczny (zdarzenie przyszłe) będzie zgodny ze stanem rzeczywistym. Ustalenie stanu rzeczywistego stanowi domenę ewentualnego postępowania podatkowego. To na podatniku ciąży obowiązek udowodnienia w toku tego postępowania okoliczności faktycznych, z których wywodzi on dla siebie korzystne skutki prawne.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

W zakresie podatku od towarów i usług zostało (zostanie) wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Odnosząc się do powołanych przez Państwa interpretacji indywidualnych wskazać należy, że zostały one wydane w indywidualnych sprawach i nie mają zastosowania ani konsekwencji wiążących w odniesieniu do żadnego innego stanu faktycznego czy też zdarzenia przyszłego.

Odnosząc się natomiast do przywołanych przez Państwa wyroków należy zaznaczyć, że orzeczenia sądowe nie są źródłem prawa powszechnie obowiązującego i są wiążące jedynie w sprawach, w których zapadły. Natomiast tut. Organ, mimo że w ocenie indywidualnych spraw podatników posiłkuje się wydanymi rozstrzygnięciami sądów i innych organów,  to nie ma możliwości zastosowania ich wprost, ponieważ nie stanowią one materialnego prawa podatkowego.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanego przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy  z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

- Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).  

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).